公司减资的法律安排.docVIP

公司减资的法律安排 对于减资的理解一直非常肤浅，随着在公司并购重组业务中的再认识，笔者发现减资安排存在着大量可挖掘的法律功能和价值，进一步印证了我所理解的“任何枯燥的法律条文下面都蕴藏着鲜活的生命”。 一、减资概论 1、相关概念界定 （1）减资 根据《公司法》第178条，公司减资即“减少注册资本”。 （2）注册资本 根据国家工商总局修订的《公司注册资本登记管理规定》第二条：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关依法登记的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取募集设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关依法登记的实收股本总额。” 可见，注册资本是指股东（发起人）认缴的出资额，即应然的公司资本，在募集设立的情况下，应然和实然的数额是一致的。 （3）实收资本 根据《公司注册资本登记管理规定》第三条，“公司的实收资本是全体股东或者发起人实际交付并经公司登记机关依法登记的出资额或者股本总额”。 可见，实收资本就是实际交付的出资额，该数额小于或等于注册资本，并且要在营业执照上与注册资本一并载明。 从法律规定上看，减资就是减少注册资本，但是否会引发实收资本的减少，却并不一定。但，减少实收资本必须是通过减少注册资本来实现。 （4）净资产 所谓净资产是公司总资产减去总负债后的余额，就是所有者权益。净资产通常决定着公司股权的交易“价值”（当然不是“价格”），是股东投资及其收益的价值反应。 净资产本质上与注册资本没有关系而只与实收资本及公司的其他资产相关联。 净资产最初就是实收资本，并随着公司的运营状况而不断变化：如果公司经营不善，原始出资会亏损减少，净资产就小于实收资本，相反净资产就会大于实收资本。 2、法律程序 根据修订后的《公司法》，减资程序包括： （1）编制资产负债表及财产清单； （2）决议：股东（大）会作出减资决议； （3）通知及报纸公告：决议之日起10日内，通知已知的债权人；30日内，在报纸上公告以达到通知潜在债权人的目的； （4）债权人要求担保：被通知者在收到后30日内，其他债权人在公告后45日内，有权要求公司清偿债务或提供担保； （5）验资； （6）公告期满45天后开始办理工商变更登记。 对于外商投资企业，原则上是不能减资的，除非经过商务部门的批准。 为了减少时间，上述工作通常是交叉进行的，一般是在股东（大）会决议后尽快进入公告程序，而在45天的公告期内再同步完成其他全部工作。 需要提供的材料包括： （1）营业执照复印件 （2）老公司章程、股东会决议 （3）新公司章程、股东会决议 （4）公告后的一个月的报表 （5）通知或公告债权人表 （6）验资报告：要求说明公司履行《公司法》规定程序情况和股东或者发起人对公司债务清偿或者债务担保情况。 （7）变更登记申请 3、法律后果 公司减资的法律后果，就是营业执照载明的注册资本减少，也就意味着股东承担“出资额为限”责任的定量减少。 公司减资行为的法律后果，是违反法律规定程序导致的法律责任，如不通知已知的债权人等。根据《公司法》第205条第1款：“公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，対公司处以一万元以上十万元以下的罚款。”但仅仅是责令改正，对于减资行为是否可逆，以及对于债权人的民事责任如何，法律目前并没有涉及。业界的通说认为应当由减资的股东在减资范围内承担赔偿责任。 二、属性再认识 理论上，减资的法律属性就是注册资本的数字化减少。但由于认缴资本、实收资本、净资产的数额在公司运营的不同阶段并非一致，所以“减什么”、“减多少”并非数学意义上的理所当然。 1、“减什么”：语境不同内涵不同 （1）减注册资本也减实收资本 减资必然是企业法人营业执照上载明的“注册资本”的减少，但是不必然导致实收资本的减少。在注册资本全部到位的情况下，实收资本与注册资本是一致的，减少注册资本就一定等额减少实收资本。 （2）减注册资本不减实收资本 在注册资本没有全部到位的情况下，实收资本小于注册资本，减少注册资本后，只是对于减少的部分不再缴纳，而不会导致实收资本的减少。 在注册资本未有全部到位的情况下，是否可以通过减少实收资本而减少注册资本？目前法