国际私法的调整对象.ppt

第五章 冲突规范的一般制度（一） 一、识别制度 二、先决问题 三、反致制度 四、法律规避制度 五、公共秩序制度 六、外国法的查明 一、识别制度 （一）识别的含义 定性事实构成 法律关系 冲突规范 准据法 案件结果 1. 识别是指在适用冲突规范时，依据一定 的法律制度或法律观念，对有关的事实构成 作出定性或分类，以确定其属于什么性质的 法律关系，从而确定应援用哪一种冲突规范 来确定准据法的认识过程。 案例1 马耳他人安东夫妇，在马耳他设有住所，移居当时的法属阿尔及利亚，并在那里置有土地。安东去世后，其妻诉诸法院确认她享有上述土地四分之一的用益权。按马尔他法的规定，未亡妻是以配偶的权利取得亡夫的遗产的，她可以取得上述遗产的权利：而依法国法规定，未亡妻是依继承权取得亡夫遗产的，她不可以取得亡夫的土地收益的。 2. 识别的特征： (1) 识别冲突产生的原因是不同国家法律规范的差异性。 (2) 识别的对象是案件的事实构成。 (3)识别是一种法律上的再认识过程。 (4) 识别是解决援用何种冲突规范的前提。 3. 识别的英语名称 卡恩: 隐存的冲突(latent conflict) 巴丁: 识别冲突(conflict of characterization) 4. 常需要解决的识别冲突问题: (1) 配偶一方对已死配偶的财产请求权是夫妻财产法上的问题还是继承法上的问题。 (2) 违背婚约是合同问题还是侵权问题。 (3) 夫妻抚养请求权是适用夫妻财产法上的规定还是夫妻身份法上的规定。 (4)财产所在地国是依最后继承人的资格继承还是依物权法上的先占原则取得动产所有权。 (5) 时效问题和举证问题是程序法还是实体法。 （二）识别冲突产生的原因 1. 不同国家对同一事实构成赋予了不同的法律性质。 2. 不同国家法律把具有共同内容的法律问题分到实体法或程序法的不同法律部门。 3. 不同国家的法律对同一问题规定的冲突规定具有不同的含义。 案例２ 1. 不同国家对同一事实构成赋予了不同的法律性质。 Ogden V. Ogden案 　该案的事实是一个住所在法国的19岁的法国人，未得其父母同意，去英国与一住所在英国的英国妇女结婚，后来丈夫以未得其父母同意为由，认为他无结婚能力而经法国法院判决婚姻无效。此后，妻子又去英国与一英国住所的英国男人结婚。后英国男子在英国法院起诉要求确认其婚姻无效，理由是该女子与法国男子的婚姻并未解除。 案例３ 2. 不同国家法律把具有共同内容的法律问题分到实体法或程序法的不同法律部门。 英国法院审理科恩案 　该案的事实是一母一女同为德国人，在伦敦居住期间死于一次空袭中，不能依事实确定谁后死，留下动产在英国。依英国财产法规定，应推定长者先死，则对女儿的继承人有利；但依德国的民法典推定，应作同时死亡，便成无人继承的财产，对英国国家有利。 3. 不同国家的法律对同一问题规定的冲突规定具有不同的含义。 不动产的解释：蜂房，法国动产，西班牙不动产。 侵权行为地：侵权行为实施地、侵权结果发生地 （三）识别的依据 1. 依法院地法识别 2. 依准据法识别 3. 依分析比较法识别 4. 个案识别 5. 二级识别 6. 依最密切联系识别 （四）我国法律有关识别的规定 《涉外民事关系法律适用法》第八条：涉外民事关系的定性，适用法院地法律。 《涉外民事关系法律适用法》第七条：诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。 案例分析 1983年，中国某建筑公司（被告）职工季某被外派科威特务工。1985年1月28日，季被一公司司机驾车轧死，被告根据我国有关政策付给季家属１万多元。后科保险公司根据规定赔付７万多元季家属（原告），该款汇给被告。原告要求得到此款，遭拒后向法院起诉被告。被告辩称：根据1986年8月28日交通部的规定，此种情况应一律按国内保险条例规定办理。原告则主张应按之前的国务院的147号文件的规定。该文件规定：驻在国或有关当局给予死者赔偿性抚恤金时，原则上归死者遗属所有。问：（1）问本案可作怎样的识别？法律适用有何不同？ 二、先决问题(incidental question) 本案男方当事人是意大利公民,其住所在意大利,于1953年与一意大利女子结婚。1958年他在墨西哥法院获得离婚判决,当时他的住所在委内瑞拉。1964年,他与一丹麦女子在英国结婚,当时他的住所在意,该丹麦女子住所在丹。后他请求英国法院宣告他与丹女子的婚姻无效,原因是他与意女子的婚姻未解除,他在墨法院获得的离婚判决不为意法律所承认,不具有再婚能力。 （一）先决问题的概念和构成要件 概念：先决问题又叫附带问题，指一国法院在处理国际私法的某一争讼问题时，如果必须以另一问题为先决条件，便可将争讼的问题称为主要