3国际私法的主体.ppt

二、英国对住所的分类： （1）原始住所（Domicile of Origin）:因出生取得，在未取得选择住所前始终存在。 （2）选择住所（ Domicile of Choice）:基于具有行为能力人的选择，不问居住时间长短，注重久居的意思 （3）法定住所（Statutory Domicile ）：基于法律直接 规定取得，针对不具有独立行为能力的人（Dependent Person，即16岁以下的未成年人、精神失常的人，传统上还包括已婚妇女与军人），因此，又称依附住所（ Domicile of Dependency）. （二）住所与居所、惯常居所概念辨析 1、住所（Domicile: sole permanent home ） 2、居所（Residence: usually means bodily presence as an inhabitant in a given place.） 3、惯常居所（Habitual Residence:持续某段时间的一种经常的身体出现） 我国法律中出现的“经常居住地”的概念与惯常居所内涵基本一致。 （三）自然人住所冲突产生的原因 各国立法对住所的概念、分类，及住所的取得、变更、放弃等问题的规定不同。 （四）自然人住所冲突的解决 1、住所积极冲突的解决（与国籍冲突的解决类似） 2、住所消极冲突的解决 3、我国的规定：《意见》第183条:“当事人住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所；当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。” 我国现行立法规定的示意图 对中国人：不承认其双重国籍 积极冲突 自然人国籍 对外国人：住所地或者与其有 冲突的解决 最密切联系的国家的国籍 消极冲突：定居国国籍 住所地国籍 自然人住所 积极冲突：与产生纠纷的民事关系有最密 冲突的解决 联系的住所 消极冲突：经常居住地 一、法人（legal person）国籍的确定 （一）确定法人国籍标准上的不同学说 1、设立地说（Register Place Doctrine） 优：明确、稳定 劣：以规避法律为目的 2、住所地说（Domicile Doctrine） 优：住所与法人管理与营业中心联系密切 劣：如何确定住所尚存争论//虚设住所现象 3、成员国籍说（Member Nationality Doctrine） 优：在敌对时期，可以确定公司主要资本来源 劣：实践中无法操作；缺乏确定性 4、准据法说（Law Applied Doctrine） 5、复合标准说（Mixed Standard Doctrine） 结论：国际上无统一标准，单一标准不符合发展趋势。 1、管理中心所在地说（Headquarter Doctrine） 理由：首脑机构所在地反映法人与某地的联系。 缺点：与营业中心可能分离。 2、营业中心所在地说（Business Center Doctrine） 理由：营业中心与法人关系最密切，比较稳定。 缺点：特殊行业无法确定营业中心。 3、章程说（Incorporation Doctrine ） 优点：确定 缺点：可能与管理中心和营业中心分离 （一）法律规定（见下页） 1、国籍确定：《公司法》192；《民通意见》184 2、住所确定：《民通》39；《公司法》10 3、营业所冲突的解决：《民通意见》185 （二）图示： 国籍：设立地（注册登记地） 法人 住所：主要办事机构所在地 积极冲突 与产生纠纷的民事关系有 营业所 最密切联系的营业所 消极冲突 以住所或经常居住地为准 《公司法》192：“本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。” 《公司法》 10：“公司以其主要办事机构所在地为住所。” 《民通》39：“法人以它的主要办事机构所在地为住所。” 《民通意见》184“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。” 《民通意见》185“当事