中央党校在职研究生远程教学《比较法总论》第五讲法律结构比较.pptVIP

中央党校在职研究生远程教学《比较法总论》第五讲 法律结构比较 主讲人：刘永艳 中央党校政法教研部教授 法学博士 本讲主要内容 一、法律结构和法律分类的概念 二、民法法系法律结构的主要特点 三、普通法法系法律结构的主要特点 一、法律结构和法律分类的概念 (一)法律结构的含义 法律结构是比较法学上的一个概念，主要是指法的结构本身、它所认可的分类、所使用的概念，以及作为法的基础的法律规范的地位和作用等。其中，法律分类是法律结构的一个主要因素。 (二)法律分类的多种含义 法律分类是法理学的一个基本概念，又叫法的分类，从不同的角度或标准出发，可以做出不同的分类。例如， 国内法与国际法 根本法与普通法 一般法与特别法 实体法与程序法 二、民法法系法律结构的主要特点 (一)公法和私法之分是民法法系基本的主要分类 公法和私法之分历史悠久 为什么罗马法把注意力都集中在私法上？ 公私法理论在民法法系国家的发展：古代和中世纪、17-18AD、19AD、20AD (二)民法法系的公法(很脆弱) (三)民法法系的私法(很精致) (一)公法和私法之分是民法法系基本的主要分类 1、公法和私法之分历史悠久 2、为什么罗马法把注意力集中在私法上？ 3、公私法理论在民法法系国家的发展：古代和中世纪、17-18AD、19AD、20AD 4、梅里曼：导致公私法分类出现危机的原因（10个方面，朱景文，100-103） (二)民法法系的公法(很脆弱) 1、为什么说民法法系国家的公法很脆弱？ （1）与普通法法系的发达的公法相比 （2）与民法法系的发达的私法相比 （3）公法的实施有赖于：经济和社会发展状况、法治发展水平、司法和其他力量对行政权力的监督制约能力 2、民法法系的行政法 （1）法国和德国的行政法院(司法组织比较) （2）法国和德国行政法的区别(沈宗灵，102) (三)民法法系的私法(很精致) 1、《法国民法典》的编纂过程 历史背景：长期的设想和大革命初期形成了三个草案 过程：特殊时期，4位法学家，4个月完成草案，审议过程充满戏剧性 拿破仑对民法典的编纂具有重要影响：重视和保障、形式要明快、内容有个性化的地方 3、《德国民法典》的编纂过程 历史背景：1871年德意志帝国建立，德国法的统一运动提上议事日程，1873年修改宪法，确立了帝国的立法权。 过程：1874年2月成立了5人准备委员会，委托11人组成的起草委员会，分5编起草，1887年完成。次年发表草案和“理由书”，收到600多条意见。1890年委托了22人组成的第二委员会修改草案，采取了明智的工作方针：加快审议速度，定期公布审议情况，1895年完成，1896年公布，1900年实施。 三、普通法法系法律结构的主要特点 （一）普通法和衡平法是英国法的基本分类 （二）联邦法和州法是美国法的基本分类 （一）普通法和衡平法是英国法的基本分类 普通法和衡平法的关系：衡平追随法律 衡平法准则：反映了英国经济发展的要求，反映了英国人在普通法条件下受到罗马法影响，例如，衡平重意思而轻程序，向衡平法院请求的人必须自己清白。 普通法与衡平法的区别：分为改革前和改革后 美国也有普通法与衡平法之分，但不那么显著。 （二）联邦法和州法是美国法的基本分类 1、联邦宪法和宪法修正案从根本上确定了联邦和各州的权力。 联邦宪法1-4条，列举了联邦的权力，为“授予权力”或“列举权力” 联邦宪法第6条规定，联邦法高于州法 宪法修正案第10条规定了各州权力是“保留权力” 2、联邦用以扩大自己权力的法律手段 （1）弹性条款或默示权力：宪法第一条第8款最后一项：联邦有权制定为行使宪法所授予的权力“所必要而又适当的所有法律”。 麦库洛诉马里兰州案（1819年）：实现了汉密尔顿提出的“隐含权”理论，马里兰州1816年颁布法律，限制联邦银行在本周的活动，对其发行的汇票征税。麦库洛是联邦银行马里兰分行行长，在最高法院胜诉，马歇尔引用上述条款，认定联邦政府有权建立联邦银行，只要目的合宪，只要不是宪法和法律禁止的，任何用于实现这个目的的手段都是合宪的。 3、美国没有制定法之外的普通法 这是关于联邦普通法的争论 斯威夫脱诉泰森案（1842）：承认存在联邦普通法而且地位高于州的任何法律。 伊利铁路公司诉汤普金森案（1938）：除联邦宪法和国会立法规定的事项外，联邦法院应当适用州的制定法或普通法，因为联邦只有宪法授予的权力，美国不可能有制定法之外的普通法。 * * 本讲内容较多，需要思考的问题： 1、公法和私法理论的发展与公民权利的 关系 2、从《法国民法典》看立法技术与立法 质量的关系 3、《法国民法典》与《德国民法典》在 立法技术和风格上的区别 4、英国衡平法的基本准则 5、英国普通法与衡平