从商标权保护的正当性看“使用”在商标法中的重要性.docxVIP

从商标权保护的正当性看“使用”在商标法中的重要性 　　一、商标权保护的正当性　　(一)从商标的起源看,商标经历了一个从标记到财产的过程,之所以由标记演化为财产,乃在于对标记的商业使用　　商标起源于人类早期使用的记号。在新石器时代已被发现不少刻有符号的龟甲、陶片、骨片等,目前我国考古发现最早的是在河南省舞阳县贾湖村裴李岗文化遗址出土的器物上的符号,距今大约8 000年左右。①在古代的西南欧、埃及、两河流域也发现不少刻有标记的岩画、砖瓦等。根据学者考证,这些符号大多是器物主人的名字,目的主要是为了确定物的所有权或者建造年代等。在中世纪,人们将标记标注在工具、饲养动物、包装、货物等上,以证明自己对物品的所有权。早期的标记多是为了确定财产的归属而加注其上,人类早期标记的含义和用途基本止于此。　　随着历史的发展,商品交换开始越来越频繁,器物上不仅开始出现制造者名字,也开始出现工厂或来源者标记,以及货物来源地标记,这些标记的目的主要不是为了指引顾客选择商品,而是为了区别不同的生产者,便于追究劣质产品制造者的责任,或者帮助劳工证明他们的工资请求。　　商品经济的发展,贸易活动的增加,使得交易也不再局限于直接的店铺形式。特别是当货物被运送到遥远的异地时,由于买方无法再依赖店铺或招牌辨识货物的来源,加注在商品上的标记开始发挥辨识商品来源的作用,就这样,标记开始成为商家商品质量和商业声誉的代表。当标记的影响越来越大,为越来越多的人所熟知,其自身就产生了销售力,这样,事实上的商标就出现了。　　欧洲14世纪行会时期,各个行会开始出现了各种商标注册体制,强制要求行会内部的个人成员使用产品标记,以便于同业行会对其成员的管理。此时商标的使用已经变得很普遍了。　　由上可知,标记最初的表现有两种:一种是代表财产所有权,它是所有者标注在其物品上的标记;一种是指代生产者,它有指示产品来源的作用。后一种标记经过在商业交易中的反复使用,最终发展为后世的商标。从一个普通的标记发展为财产保护的商标,端在于标记在商业中的使用,因这种使用而在标记与其所标注的商品或服务之间产生了联系,使标记起到了区别商品或服务来源、凝结商品质量和商业信誉的作用。由标记与商品或服务之间的联系而带给商品的销售力或称顾客吸引力才是商标权保护的本质。因此,没有对标记的商业使用,就没有商标,商标起源于标记在商业中的使用。　　(二)从商标的历史发展看,商标是标记与商品或服务深度结合而发展出来的独立财产　　在由普通标记到商标的演化过程中,经历了从“辨人”到“辨物”的记号阶段,然后逐步演化为商誉的承载者——商标,并最终具备了财产的特性。②所有权标记是为了区分物的主人,代表主人对物的所有权,其“辨人”的作用是显而易见的。早期使用在工商业中的标记主要是为了找到劣质产品的生产者,追究责任。中国古代的“物勒工名”制度就是典型,它是生产者向官府承担的质量保证责任。在中世纪的欧洲,行会强制其成员使用产品标记,其主要也是为了防止劣质商品的欺诈销售,锁定质量不合格产品的生产者以追究责任,从而维护整个行业的利益。　　当贸易发展到一定程度时,货物往往会脱离生产者,几经辗转于中间商之手,才能最终到达消费者手中。消费者想要重复购买中意的商品,特别是当市场对某个或某群生产者的产品形成消费偏好时,就需要借助标注在商品上的标记来辨识是否是其所欲购买的产品,此时标记的作用开始由“辨人”转向“辨物”。由于消费者对标记所指引的商品辨识途径的依赖,使标记在商业竞争中的优势得以体现。随着标记与商品之间的联系不断地被强化,标记充当了生产者声誉和商品质量的代表,担纲了生产者和消费者之间的媒介并逐步在标记所标示的商品之外产生出独立的价值,即谁占有、使用该标记,就能为其带来商品销售的增加,产生经济利益。至此,商标完成一种凤凰涅盘般的蜕变,从原来仅起指示商品或服务来源、性质较为单一的符号转变为了如有体物一样的财产,权利的绝对性增强了,在法律保护上愈加接近有体物。这时的标记就具备了财产的特性,也就有了法律保护的必要,商标专用权出现了。尽管如此,我们仍必须保持清醒的头脑,这一财产权的产生并不是因标记自身设计精美,名字独特,而是由于该标记上所凝结的商品声誉和商业信誉所带来的购买力。　　从商标的历史发展过程可以看出,处于公有领域的仅具有记号作用的一般标记到具有独立财产价值的商标,不是简单地将标记应用于商业,它是标记和商品的结合而且是深度结合的结果。不进行商业使用的标记不是商标权所意欲保护的对象,而仅是一个商标以外的符号,商标权所要保护的是商业使用中的标记。　　(三)标记必须和商品或服务相结合,才能实现商标的功能　　商标最基本的功能是区分商品或服务的来源,指引消费者的选择,否则就不能称其为商标。一个标记要做到这一点,必须付诸于商业使用,用来指示