什么样的使用才是商标使用.docxVIP

赢了网 法律咨询 遇到产权纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问 什么样的使用才是商标使用 ?? 侵害商标权的构成以商标使用行为的存在为先决条件，如果第三人对某符号的使用不属于商标意义上的使用，则侵害他人商标权就无从谈起。正确理解商标使用的含义及其构成要件，以及商标使用的方式，是认定侵害商标权行为必须解决的首要问题。? 一、商标使用的含义? 商标是区分商品来源的符号，所谓商标使用，是指将符号用于商业活动中并起到区分商品来源的作用。其构成要件有二：? （一）在商业中使用? 商标是商业或者交易活动的产物，商标使用的对象商品和服务都是用于交换的劳动产品，只有以交易为目的或者在商业中使用（in the course of trade）商标才可能构成商标使用。社会公益性使用、家庭内使用或者纯属个人爱好的使用均不属于商业使用。? 一个值得关注的问题是，在词典或者百科全书中使用商标是否构成商业使用？（注：Lionel Bently，Brad Sherman：Intellectual property Law，Oxford Universitypress，2001，p866—867.）严格地说，此种使用属于词条意义上的商业使用，不是商标使用，但商标出现在词典或者百科全书上，增加了商标被用作指代商品的可能性，商标因此成为通用名称而被撤销注册的几率也相应增加。因此，商标所有人经常希望有权控制此种使用。例如，“LINGUApHONE”是英国格林风学院有限公司使用在英语口语培训服务上的商标，而我国《新英汉词典》将其作为普通英语单词收录，并将其解释为“灵格风，灵格风教授法（英国的一种运用唱片进行口语等训练的教学方法）”。（注：《新英汉词典》，上海译文出版社1978年4月新1版、1985年6月新2版，第742页。）林格风学院有限公司于1995年在我国第9类“录制好的磁带”等商品上申请注册“LINGUApHONE”商标，商标局根据《新英汉词典》的解释认为其已成为通用的名称，作商标缺乏显著性，并予以驳回。（注：国家工商行政管理总局商标局《商标核驳通知书》。）申请人对商标局的驳回决定不服，提出驳回复审申请。后经商标评审委员会审理认为，“‘LINGUApHONE’是申请人的公司名称，也是世界权威性英语词典未作收录的独创文字”，而且“申请人所提供的证明表明该商标已在数十个国家获准注册，不属于本商品通用名称，具有商标应有的显著特征”。（注：国家工商行政管理总局商标评审委员会《“LINGUApHONE”商标驳回复审终局裁定书》。）对于此种词典上使用他人商标，英国1938年的商标法明确规定不构成商业使用， 但1994年商标法对此未置可否，我国商标法也无明文规定。? 本文认为，从保护注册商标免于淡化为商品名称的角度出发，应当比照《欧共体商标条例》第10条（注：《欧共体商标条例》第10条规定“如果共同体商标编入词典、百科全书或类似参考书，给人的印象是似乎已成为注册使用的商品或者服务的通用名称，出版社应根据共同体商标所有人的要求，保证至少在最近再版时，注明该词为注册商标”。）作出如下规定：将他人商标编入词典、百科全书或者类似参考书的，商标所有人有 权要求编著者或出版社注明该词汇是注册商标。? （二）在商标意义上使用? 侵害商标权的构成以符号被当作商标使用为决定性条件。虽然将符号使用于商业活动中，但该符号没有起到商标的作用，则属于符号使用，而非商标使用。在徐州汉都实业发展有限公司诉TCL集团股份有限公司一案中，二审法院认为被告在电视机促销广告宣传中使用“千禧龙”文字，是将该文字作为叙述词使用，而非商标使用，属正常使用，并未侵犯原告“千禧龙”商标（核定使用商品包括电视机）专用权。（注：参见江苏省高级人民法院（2003）苏民三终字第025号《民事判决书》。）英国1938年商标法明确规定，原告主张被告侵害商标权的，必须证明被告使用标记的行为属于商标使用，但1994年商 标法的规定并不明确，司法界对此存在争议。（注：Lionel Bently，Brad Sherman：Intellectual property Law，Oxford University press，2001，p867.）我国《商标法》 对此也没有明确规定，但根据第52条第（一）项的规定，“未经商标注册人的许可，在同一种或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”，属侵犯商标专用权的行为。由此可见，侵害商标权的行为必然是商标使用行为，而非符号使用行为。根据《商标法实施条例》第50条规定，“在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似