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International Investment Law, Chapter II, WANG Nan 2016 第二章 外资准入 一、东道国对外资进入的管理权 根基：东道国的经济主权(属地管辖) 受到联合国相关决议的普遍认可 双边投资协议、区域协议、多边协议也一贯承认 受到限制越来越多 《世界银行外国直接投资待遇指南》 《与贸易有关的投资措施协议》 《服务贸易总协定》 美式双边投资协定 二、制定外资进入政策的主要考虑 实现本国经济发展目标 政府干预型：一国经济发展起步阶段 市场导向型：经济实力增强，受经济全球化的影响 维护国家安全 美国外国投资委员会 中海油收购优尼科失利 阿联酋迪拜公司收购美国六大港口 印度:存在国家安全风险的国家名单 维护公共健康和公共道德 根据《美国原子能法》的规定，为了防止对国防、 公共安全或公共健康可能产生的危害，关于原子能利用设施或生产设施等活动， 不对外国人或被外国人拥有或控制的公司发给许可证。 中国的外资政策 80年代初期，储蓄短缺和外汇短缺同时并存的“双缺口”格局，引进外资能加速资本积累和就业增长，促进中国的经济发展 90年代后，出现了“双过剩”格局 2006年中国第一次公布利用外资五年规划《利用外资“十一五”规划》 ，提出进一步推动利用外资从“量”到“质”的根本转变 2013年十八届三中全会通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》： “实行统一的市场准入制度，在制定负面清单基础上，各类市场主体可依法平等进入清单之外领域。探索对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单的管理模式。 中国现行外资立法 中国外资法修改的背景 一、外资三法确立的逐案审批制管理模式已不能适应构建开放型经济新体制的需要，不利于激发市场活力和转变政府职能； 二、外资三法中关于企业组织形式、经营活动等规定和《公司法》等有关法律存在重复甚至冲突； 三、外资并购、国家安全审查等重要制度需要纳入外国投资的基础性法律并进一步完善 《中华人民共和国外国投资法》（草案） 2015年1月，《中华人民共和国外国投资法》（草案征求意见稿）公布 《征求意见稿》共170条，分为11章，分别是总则、外国投资者和外国投资、准入管理、国家安全审查、信息报告、投资促进、投资保护、投诉协调处理、监督检查、法律责任和附则 三、东道国外资准入国内立法 （一）各国对外资准入的管制主要体现 规定了禁止或限制外资进入的领域和投资比例 对于关系到本国国家安全和重大利益的行业必须由本国国民经营 将外资引导到本国急需发展的行业中 美国：相对比较中性的政策 法国：鼓励外资进入高新技术领域 中国外商投资范围有关法律 《指导外商投资方向规定》 外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。 产品全部直接出口的允许类:视为鼓励类外商投资项目； 产品出口销售额占其产品销售总额７０％以上的限制类外商投资项目，经批准，可以视为允许类外商投资项目。 对于确能发挥中西部地区优势的允许类和限制类外商投资项目，可以适当放宽条件；其中，列入《中西部地区外商投资优势产业目录》的，可以享受鼓励类外商投资项目优惠政策。 鼓励类外商投资项目 （一）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的； （二）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的； （三）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的； （四）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的； （五）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 限制类外商投资项目 （一）技术水平落后的； （二）不利于节约资源和改善生态环境的； （三）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； （四）属于国家逐步开放的产业的； （五）法律、行政法规规定的其他情形 禁止类外商投资项目 （一）危害国家安全或者损害社会公共利益的； （二）对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的； （三）占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的； （四）危害军事设施安全和使用效能的； （五）运用我国特有工艺或者技术生产产品的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 外商投资企业的优惠待遇 2008年前 降低税率 33% v. 15% 税收减免 两免三减半 2008年后企业所得税过渡优惠办法 自2008年1月1日起，原享受税率优惠的企业在5年内过渡到25% 原享受两免三减半的定期税收减免的企业，可享受至期满，如未获利，则从2008年起算 外商投资企业的其他优惠待遇 鼓励类外商投资项目，除依照有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外