担保方面基本概念问答和名词解释.docVIP

担保方面基本概念问答及名次解释 一、物权法（草案）名次解释——质权 质权分为动产质权和权利质权。动产质权指债务人或者第三人 　　 质权将其动产移交债权人占有，以该动产作为债权的担保，债务人未履行债务时，债权人依照法律规定的程序就该动产优先受偿的权利。债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质押财产。出质人也可以将法律规定可以转让的股权、仓单、提单等财产权利出质，这时质权称为权利质权。 担保债务如何履行？ 1、保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任，担保人履行债务后，有权向债务人追偿。 2、债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物，债务人不履行债务的，债权人有权根据法律的规定，以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先受偿。 3、当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金抵作价款或者返回。给付定金后，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金，接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。 4、按照合同的约定，一方占有对方财产，对方不按照合同的约定给付应付款项超过一定期限的，占有人有权留置该财产，按照法律的规定，以该留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先受偿。 什么是质权？ 质权，亦称质押，是指为了担保债券的履行，债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，当债务人不履行债务时，债权人有权将其占有的财产优先受偿的权利。 什么是抵押权？ 抵押权是指对于债务人或第三人不转移占有而供担保的不动产或其他财产，优先清偿其债券的权利。 一般保证与连带保证有何不同？ 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。而连带保证只要债务人不履行债务，保证人就有承担履行的义务。因此连带保证人的风险要大于一般保证。是否承担连带保证责任，必须在保证合同中明确写明，如果不明确的话，则保证人承担连带保证责任。 定金的担保作用是什么？ 定金是债的一方当事人于债成立后履行前，为保证债的履行，而在法律规定的范围内，向对方给付一定数额的金钱的债的一种担保方式。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金，接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同的20%。 七、什么是抵押 抵押，是指债务人或者第三人提供一定的财产作为抵押物，债务人不履行债务时，债权人有权以抵押物折价或者以拍卖抵押物的价款受偿。 抵押是一项重要的财产担保行为。抵押担保对债权人比较安全可靠，同时财产抵押之后，并不转移占有，不影响抵押人对抵押物的使用，因此以财产抵押作为担保的越来越多，银行多数采用贷款的方式。 担保法规定，下列财产不得抵押； 、土地所有权 耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但担保法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外； 学校、幼儿园、医院等以公益事业为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益的实施； 所有权、使用权不明或者有争议的财产； 依法被查封、扣押、监管的财产； 依法取得抵押的其他财产。 抵押物是担保债务履行的财产。债务人如果在债务履行期限届满后不履行债务，就要以抵押物折价或变价来清偿债务，因此，法律规定某些财产不能设定抵押，设定抵押的，无效。 必须办理登记的抵押与登记机关 以下列财产抵押的应当办理登记，抵押合同自登记之日起生效。 以无地上定着物的土地使用权抵押的； 以城市房地产或者乡（镇）、村企业的产房为建筑物抵押的； 以林木抵押的； 以航空器、船舶、车辆抵押的； 以企业的设备和其他动产抵押的。 同一价值只能设立一个抵押权，当事人就同一价值重复抵押的无效。抵押登记制度就是为了防止重复抵押的出现，保护债权人的利益。如果抵押人以同一财产设立多个抵押权，先设立的未对抵押物登记，后设立的对抵押物进行登记，后签订的抵押合同经登记生效，先签订的抵押合同因未经登记不生效。 十、国家机关作为保证人的限制 国家机关不得作为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者经济组织贷款进行转贷的除外。无论是各级党的机关、及各级权力机关、行政机关、军事机关、检查机关，还是属于行政编制序列的共青团、妇联机关、工会组织等，均不得作为保证人，以防止影响这些机关的正常运转。但是，也有例外规定，即对于外国政府和国际经济组织贷款进行转贷的除外，但必须经过国务院的批准。这一例外规定，主要考虑到外国政府和国际经济组织贷款能否如期归还的问题，涉及到我国对外开放政策的实施。 企业法人的分支机构、职能部门能否作为保证人 企业法人的分支机构、职能部门不得作为保证人。企业法人的分支机构有书面授权的，可以在授权范围内提供保证。