法律职业资 格 证考试 主观题小条.pdf

1、部分犯罪共同说，要分析出两罪的包容关系，在轻罪范围内成立共同 犯罪 。本案 ，A 有……的故意 （重罪 ），B 有……的故意 （轻罪 ），XXX 与 XXX 之间有包容关系 ，根据部分犯罪共同说，AB 在……罪 （轻罪 ）的范 围内成立共同犯罪 。由于 B 没有……的故意 （重罪 ），故不承担…… （重 罪 ）的责任，A 单独承担…… （重罪 ）责任。最终 ，A 构成…… （重罪 ） 和…… （轻罪 ），想象竞合择一重，B 构成…… （轻罪 ）。 2、共同犯罪的犯罪形态 1．原则：按照实行犯确定整体的犯罪形态。 （1）共同犯罪作为一个整体，只要对结果的发生有行为人的因果力，则需 要承担既遂的后果，即：部分行为全部责任；一人着手、全部进入实行阶 段；一人既遂、全体既遂 。 （2）中止只对自己有效。中止由于是自己自动停止，可以适用中止宽宏大 量的法定刑，所以只能对自己有效 。即实行犯中止，其他人定的是未遂 。 具体的情况：①实行犯预备——教唆犯、帮助犯预备②实行犯未遂——教 唆犯、帮助犯未遂③实行犯预备阶段中止——教唆犯、帮助犯预备④实行 犯实行阶段中止——教唆犯、帮助犯未遂 2．例外 ： （1）实行犯既遂，但帮助犯未遂如果部分共犯人对犯罪结果的 发生没有贡献因果力，即便其他人既遂，没有贡献因果力的人也仅成立未 遂或中止 。例如，实行犯虽然既遂，但是没有用到帮助犯帮助 ，帮助犯定 未遂。 （2）实行犯既遂，帮助犯和其他实行犯中止 【此处是必考重点，需要分析 明确告知退出+消除因果力两个点，否则丢分】共同犯罪中止的成立条件 ： 明确告知退出+实际消除因果力 （注意：要实际消除不是主观以为消除 ）。① 明确告知退出，但没消除因果力 ，结果发生和帮助行为有因果关系，帮助 犯成立犯罪既遂 。 ②消除了因果力 ，但没明确告知退出 ，结果的发生和帮助行为没有因果关 系，帮助犯成立犯罪未遂 （二 ）犯罪主观主要掌握犯意的转化相关知识点 ，具体如下 ： 1.预备和实行阶段的犯意转化 ：行为人在预备阶段是此犯意，在实行阶段 是彼犯意。处理：吸收原则，实行阶段犯意吸收预备阶段犯意。 2.实行阶段的犯意转化：行为人在实行犯罪过程中犯意改变，导致此罪与 彼罪改变，此种犯意转化仅限于两个行为所侵犯的法益之间具有包容关系 的情形 （否则属于另起犯意）。处理：犯意升高者，从新意；犯意降低者， 从旧意 （择重的 ）。 3.另起犯意 。在前一罪已经未遂、既遂、中止后 （终局性 ），又另起犯意 实施另一个犯罪行为。处理：按照所犯的罪数罪并罚 。 （注意，此处法益 大部分是不同的，也有相同的，但前一罪要形成终局性形态 ，否则按照犯 意转化处理）。终局性形态的判断标准：主观上停止了犯罪，客观也停止 了犯罪。 （三 ）认识错误主要掌握因果关系错误的结果提前和结果推迟 1、事前故意 （结果推迟）实际结果比预想的晚。行为人以为自己行为已经 造成危害结果 ，出于另一个目的实施第二个行为，实际上危害结果由第二 个行为导致 。主观题主要考察观点展示 （如果问你支持哪一种观点，建议 按照下面第四个观点掌握，比较好分析理由）。 案例 ：甲想杀死乙，致乙休克 （第一个行为 ），甲以为乙已经死亡，为了 毁尸灭迹，将乙扔进河里 （第二个行为 ），实际上乙是溺水身亡。问：甲 的行为如何定性？ 答案：理论上对此有四种处理意见： 观点 1：甲的第一个行为成立故意杀人罪未遂，第二个行为成立过失致人死 亡罪，有的观点认为成立数罪，有的观点认为成立想象竞合。 观点 2：如果甲的第二个行为如果主观上持放任的故意，即间接故意，则将 两个行为整体认定为故意杀人罪既遂 ；如果在实施第二个行为时认为死亡 结果已经发生，则第二个行为是过失，将两个行为按故意杀人罪未遂和过 失致人死亡罪分别处理。 观点 3：将两个行为视为一个行为，将两个行为的主观视为概括的故意，认 定为一个故意杀人罪既遂 。 观点 4 （通说 ）：按照因果关系的介入因素分析，第二个毁尸灭迹的行为属 于前行为引起的后续行为，该介入因素不异常，不能中断因果关系，所以 甲的杀人行为与死亡结果存在因果关系，甲构成故意杀人罪既遂 。 2、结果的提前实现实际结果的发生比行为人所预想的早；关键在于判断是 否着手，如果已经着手，则犯罪既遂，如还处于预备阶段 ，有过失则和犯 罪预备想象竞合择一重 ，没有过失则单独定犯罪预备 。着手的标准 ：犯罪 行为对法益造成现实、紧迫、直接的危险。 （四 ）自首 自首要求答出：自动投案+如实供述两个采分点 ，案情中如实 供述的一些情节对照分析下。 注意：自首最后的处理