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侵权责任法与合同法的界分——以侵权 责任法的扩张为视野 (1) 关键词 : 侵权责任法合同法界分民法体系 内容提要 : 随着现代社会的深入发展，侵权责任法的适 用范围不断扩张，日益向传统合同法的调整领域渗透，合同 法与侵权责任法之间的传统界限遭受重大挑战。从法律体系 的角度看，侵权责任法的过分扩张不仅会影响民法的内在体 系，并进而会妨碍到民法典体系的构建，而且有可能牵涉到 公正司法问题。在此情况下，从二者秉执的基本理念、保护 的权益范围、必备的责任构成要素等方面，重新思考侵权责 任法与合同法的界分问题，具有重要的理论与实践意义。 一、界分侵权责任法与合同法的意义 德国学者瓦格纳教授指出，在近几十年的比较法研究中， 侵权责任法无疑是最为热门的课题之一，这不但因为人们每 时每刻都面临着遭受各种损害的风险，还源于侵权责任法因 为风险和损害类型的发展而随之发生的变化。 [1] 从比较法 上看，尽管侵权责任法和合同法的调整范围因受到每个国家 私法体系传统和法学部门功能地位的影响而有所不同， [2] 但随着社会生活的发展，侵权责任法与合同法呈现出相互交 融的趋势，其中最为显著之处是，侵权责任法的适用范围不 断扩张，逐渐渗入传统合同法的调整领域，合同法的调整范该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 围受到侵权责任法的不断侵蚀。 [3] 这主要表现在：侵权责 任法产生了第三人故意引诱他人违约的责任，由此部分地实 现了对债权的保护；侵权责任法扩大了对纯粹经济损失的保 护，使传统民法中通过合同法保护的履行利益也可能在侵权 责任法中得到救济； 侵权责任法中经济侵权 ( eco-nomicharm ) 制度的发展导致合同法的保护对象部分地成为侵权责任法 的保护对象；侵权责任法产品责任制度的发展使不适当履行 违约责任的适用受到了相当大的冲击；侵权责任法中医疗损 害责任、交通事故责任均使得原本可以由合同法调整的责任 关系也可以适用侵权责任法了。凡此种种，皆显现了侵权责 任法的扩张趋势。侵权责任法的这种扩张，不仅深刻影响到 了侵权责任法与合同法的传统适用范围及法律适用，而且对 民法体系也产生了强烈冲击。 [4]该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 应当看到，侵权责任法的扩张是法制文明在新的时代发 展中的正常现象。一方面，作为保障私权的法及救济损害的 法，侵权责任法在社会生活中的作用和功能日益突出；另一 方面，当事人通过合同法保障自己的权利有时会受到一定的 限制，因为传统合同法律关系表现了强烈的相对性，合同关 系的产生和延续一般不会与合同当事人之外的第三人发生 联系。而现代合同交易模式发生了深刻变化，特定相对人之 间发生的合同关系很可能与第三人发生不同程度的联系，甚 至极可能损及第三人权益，或者当事人权益可能受到第三人 的侵害，由此引发的问题传统合同法往往无法解决。而侵权 责任法则为受害人获得救济提供了法律依据和保障。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 尤其是，在现代社会，交易的内容和对象随着社会的发 展而发生了深刻变化，不少交易对象本身具有潜在的危险， 交易活动可能具有侵害他人权益的风险。此种风险导致合同 当事人或者第三人的其他人身、财产权益遭受的损害，是传 统合同法无力解决的问题。这就要求运用侵权责任法来解决 传统合同法无法解决的新问题。 [5]该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 另须注意的是，在合同法与侵权责任法相互交融的领域， 侵权责任法为人们提供的保障更为有力，人们通过提起侵权 之诉的方式能够获得更为有利的赔偿和补偿。例如，侵权责 任法可以和责任保险、社会救助等救济方式很好地衔接，而 合同法则不具备这一特点。 [6]该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 不过，应当看到，侵权责任法的扩张往往是以一种渐进 的方式进行的，这种扩张难免会对合同法和侵权责任法的边 界形成冲击，如果对这两种法律缺乏合理的界分，则必然会 对既有的法律体系造成不利影响。同时，该种扩张的实现常 常是基于具体的案件而发生，这就导致法官时常从个案裁判 的合理性出发扩张适用侵权责任法，进而造成比较注重个案 正当性而缺少体系正当性的后果。依我国的实际情况看，法 官在具体案件中，大多倾向于适用侵权责任法，而不是合同 法，尤其是在大量的责任竞合案件中（如医疗事故、交通事 故、产品责任等） ，法官已习惯于依侵权责任法处理案件， 而基本上不考虑适用合同责任。而不分情况地一律采用侵权 责任处理责任竞合案件，并不一定能够使案件得到公正处理。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 试以“美容案”为例，受害人甲到乙美容院做美容手术， 在手术前，乙向甲承诺该手术会达到一定的美容效果，并许 诺该美容手术没有任何风险，成功率百分之百。并且，乙在 其散发