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第1章 商法概述
1、 概念
(1 ) “商” 的概念
1 经济学上的 “商” :是指沟通生产与消费的中间环节 ,即产品由生产
者向消费者流转的渠道和中介。
2 法律上的 “商”或 “商事”泛指一切以营利为 目的经营活动的总称。
营利性主体从事的一切营利性活动和事业的总称
凡属以营利为 目的 ,从事媒介交易之行为
(2 ) 商法的概念
商法即商事法 ,是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系
的法律规范的总称。
1 狭义的商法仅指商法典及其附属法规 ;广义的商法包括全部商事法律
部门。
2 形式上的商法主要存在于 “民商分立”的体例的国家和地区 ;实质意
义上的商法
商法的分类 :
1、商人为中心的主观主义的商法 (德国 )
2、商行为为中心的客观主义的商法 (法国 )
3、德法之外的折中主义的基础。
4、以货物买卖为中心构造的商法。
商法的调整对象是商事关系 :我国多数学者
二、商法的历史和发展
(一 )我国古代商法的特点 :
1、 受封建社会传统的影响 ,主要具有公法性。
2、 商人地位低下。
3、 受中国小农经济社会的影响。
4、 缺乏商人信用体制支持。利益 :拆分 ;重组
5、 商业的不发达与科技落后息息相关
(二 )当代商法的发展趋势 :
1、统分结合的发展趋势 :即在法典化的基础上分别制定各种商事特别
法的趋势。
分 :专门的商法典 ;
合 :大商法 :商法典基础、专门商事法 。
2、两大法系相互渗透 :
①刑事上 :大陆法系越来越多运用判例 ;英美法系越来越多运用成文法
②内容上 :合同生效 GISG到达生效 ;公司法中越权 ,英美法系越权的
限制
3、商法的社会化趋势 :即商法在重视保护商人的个体利益时要以不损
害社会利益为前提。如商事登记制度、反不正当竞争法中对商行为的限
制。
①个人VS社会利益
②调节立法 :私力救济VS公法救济
③ 目标价值 :价值观与发展模式统一
4、商法的技术化趋势
5、商品的国际化与统一性
(三)国际商事法的发展与统一
国际货物 国际服务 知识产权领域
① 标准合同定义 :当事人为了重复使用而预先拟定 ,并在订立合同时
未与对方协商又叫格式合同、定式合同。
1、 商事的范围
“买卖活动是商事活动的中心”
商法理论上 ,通常作以下四类划分 :
1、 “固有商” —— > “第一种商” 即直接的货物买卖和交易活动。包
括 :商品交易、证券交易、票据交易和海商交易等
2、 “辅助商” ,指货物买卖或交易提供服务 ,使 “固有商”得以实现
其 目的的各种辅助行为。商事中介 :如货物运输、行纪、居间和代理等
3、 “第三种商” ,指虽不具有直接或间接提供货物买卖或交易的媒介
服务 ,但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供资金的
商业条件的商业活动。金融和生产领域 :如银行、信托、承揽、加工、
出版、印刷等
4、 “第四种商” ,指仅与辅助商或者第三种商有牵连性的产业。服务
业 :如广告宣传、旅馆、饭店、戏院、旅游服务、信息咨询等
2、 商法的调整对象
商法的调整对象是商事关系 ,商事关系就是平等主体之间基于营利性 目
的而产生的社会关系。表现为两个方面 :
①商事关系是平等主体之间的关系。
②事关系是基于营利性行为而形成的社会关系。 (区别于普通民事关系
的主要特点 )
营利性是商事关系的的本质属性。所谓营利 ,就是通过经营获得利润 ,
以较少的经营投入获得较大的利益。营利是一切商事关系的基本动机和
目的 ,是商事经营活动的出发点和归属点。
从内容上看 ,商事关系可分为商事组织关系和商事行为关系。
1、商事组织关系是指围绕商事主体形成的商事关系。是基于商事主体
的设立组织、管理、变更、解散、破产、清算而发生的法律关系。商事
组织关系包括商事主体的外部关系 ,也包括内部关系。
(公司法律关系和破产法律关系 )
2、商事行为关系是基于各种商事行为的实施而形成的商事关系。
五、商法的性质
(一 )商法是私法
根据在于 :第一 ,商法的调整对象是商事关系 ,在商事关系中 ,商事主
体地位是平等的 ,始终贯彻意思 自治原则。第二 ,商法调整商事关系的
直接 目的是保护和协调民事主体的私人利益 ,促进商业活动的增长和发
展。第三 ,商法调整的方法是民事权利义务的设定和民事责任的追究。
(二 )商法是实体法
(三 )商法是商品经济的法
六、商法的特征 :
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