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对物权法草案(第三次审议稿)的修改意见 梁慧星 中国社会科学院法学研究所 研究员 第一编 总则 第二条第二款：本法所称物权，指自然人、法人直接支配特定的 物的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。 建议增加排他性效力，修改为：本法所称物权，指自然人、法人 直接支配特定的物并排除他人干涉的权利，包括所有权、用益物权和 担保物权。 理由：物权具有“排他性”，具有“排除他人干涉”的效力，这 一点具有非常重大的意义。公权力和私权利的界限在什么地方?就在 物权的“排他性”。一家人住在房子里，国家机关的公务员就不能随 便往里面闯，那个界限就是物权的“排他性”。由于物权具有排除他 人干涉的法律效力，这就划分了公权力和私权利的界限：房屋大门之 外，是公权力活动的范围，房屋大门之内是私权利的活动空间，公权 力要跨越这个界线，惟有两条：一是物权人同意;二是持有搜查证。 物权法草案中规定物权的定义，一定要明文规定物权的“排他 性”。物权的“直接支配性”，是人类的本能，是“自然属性”，谁 都懂。唯独这个“排他性”，是“法律属性”，要通过法律的明文规 1 定并且向整个社会灌输，使我们的人民尤其公务员认识物权的“排他 性”，明确公权力和私权利的界限。不然的话，像现在警察动不动往 人家家里闯，动不动就没收人家的三轮车、摩托车，就强拆人家的房 屋，这些违法行为就得不到纠正，依法行政就会遥遥无期。 民事权利有多种，唯具有“排他性”的权利才受刑法的保护、侵 权法的保护。进入他人房子偷东西的，构成盗窃罪;当街抢夺财物的， 构成抢夺罪。为什么?因为人家的物权具有“排他性”。不具有“排 除他人干涉”的效力的权利，如合同上的权利，只能受违约责任的保 护。司法实践中，经常涉及“罪与非罪”的界限，而“罪与非罪”的 界限，就在于受侵害的权利有没有“排他性”?侵犯具有“排他性” 的权利，构成犯罪行为，当然就是“罪”(轻的也要构成侵权责任); 侵害不具有“排他性”的权利，只能追究违约责任，当然就是“非 罪”。 物权的“排他性”，还与判断证据有关。若干年前美国那个杀害 前妻的“辛普森案”，为什么法官当庭宣判辛普森不构成犯罪?关键 在于，法庭查明联邦警察是在没有搜查证的情形，翻墙进入辛普森的 住宅搜出凶器和血手套的。因为私人住宅所有权具有“排他性”，联 邦警察在既没有得到房主同意也没有取得搜查证的情形翻墙进入，就 构成“违法行为”，而“违法行为”取得的证据属于“非法证据”， 当然不具有“证据效力”。我国最高人民法院关于证据的解释文件也 规定，“违法取得”的证据，不具有证据效力。什么叫“违法取得”? 2 没有事先取得搜查证进入私人住宅、进入具有排他性的物权效力范 围，就属于“违法取得”。 第三条：物权的种类和内容，由本法和其他法律规定。 建议增加第二款：当事人违反本条第一款规定而创设的物权，不 具有物权的效力。 建议增加第三款：当事人改变本法和其他法律规定的物权内容的 约定无效。 理由：物权法定原则不仅是制定物权法的指导性原则，而且是操 作性规则。法官于案件裁判中往往以是否符合物权法定原则作为判断 标准。符合物权法定原则的有效，违反物权法定原则的无效。物权法 定原则的意义，实际上就是排除当事人的意思自治，就是排除当事人 创设、变更物权的自由：当事人自己创设的物权无效，当事人改变物 权内容的约定无效。为便于正确理解和适用，建议规定第二款和第三 款。 第四条：物权应当公示。记载于不动产登记簿的人是该不动产的 权利人，动产的占有人是该动产的权利人，但有相反证据证明的除外。 法律规定不经登记即可取得物权的，依照其规定。 建议分别规定物权公示原则和权利推定原则： 3 第四条：物权应当公示。法律规定不经公示即可取得物权的，所 取得的物权在进行公示前不得处分。 第 条：