合同审查的注意事项｜合同审查十八招.docVIP

　　【实习报告】 　　合同审查十八招 　　法务在合同制作时既要高屋建瓴地作为“主人公”，把握合同的整体设计框架，又要事无巨细地作为“管家婆”，核查文字性与非文字性疏漏。现根据近些年合同审查制作的经验，总结一些实务技巧，供法务参考。 　　一、问清路再走 　　不同的合同有着不同的签约背景，直接影响合同的成文。在不了解背景的情况下，很难制作出完备、正确的合同。 　　对背景的了解，根据具体项目情况，可以采取电话沟通、座谈、尽职调查等多种形式。 　　二、穷尽法规 　　合同的内容千差万别，合同各方的签约地位亦无法统一衡量，且实务中常处于变化之中。因此，严格来讲，可以说没有供直接套用的合同范本。进行相关工作前，除应坚持合同审查制作应掌握的原则之外，特别应当穷尽与该份合同相关的最新法律规定，并根据具体情况查阅有关案例，从而掌握该类交易的特殊性及风险点。尤其是在我国法律法规频频出台与变更的背景下，这一步骤更是不可或缺的。 　　三、虚心借鉴与求教 　　一个人的力量非常有限，在合同制作之初或制作完成时，应当寻找类似的成型合同，对照有无缺项及不足之处，必要时向相关专家及实务部门请教。 　　四、小心意向书 　　传统观念认为意向书(含意向书类框架协议等)只是声明双方合作的意愿，对当事人并无拘束力。实际上，意向书通常会对合同签订前双方权利义务关系作出适度的约定，进行权利义务约定的，可能会产生合同的效力。 　　五、实用性第一 　　合同的形式多种多样，不同主体对合同的使用习惯也是千差万别，有些合同做出来像“赶毛驴进城”，有些仅在草稿阶段就出落得像是“一本短篇小说”。这两类合同不能简单地说孰优孰劣，合同制作时，要根据时间要求、合同内容、合同各方需求、商业习惯等诸多因素进行确定。 　　六、首页“贵如油” 　　当公司签订了大量的合同时，这句“首张纸比油还贵”就显得恰如其分了。当你想在公司众多的合同中寻找一份想要的合同时，如果从第一张纸上无法看到足够信息而需要翻阅第二页，在繁忙(尤其是未得到详细目录供查阅)的情况下，这种工作量有时是难以想象的。 　　无论合同是否装订、装潢，合同第一页至少应当写明合同名称、签约主体、签约时间(或合同编号)三项基本内容。 　　七、甲方、乙方最适用 　　合同制作时，开篇宜使用“甲方××公司;乙方××企业”的表达方式。在正文中，直接引述“甲方”、“乙方”即可。这听起来似乎再明白不过，但根据笔者修改合同的经历，60%以上的企业自拟合同没有如此写作。 　　同理，合同中如果需要反复出现某些较长的用语，宜在“释义”部分将其简化，在正文中使用简称。 　　八、法人之误 　　“法人”是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 　　“法定代表人”又称“法人代表”，是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。 　　法人是组织，法定代表人是自然人，这是二者最直观的区别。 　　九、善用“鉴于” 　　目前司法实践对“鉴于”条款的效力尚有争议，但“鉴于”中的内容对案件审理的重要参考作用已获认可。《合同法》第94条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同……当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……” 　　十、权利、义务条款并非必须 　　有些合同中，各方当事人的权利、义务在合同其他部分已包含进去，就没有必要再单列各方的权利、义务条款，造成用语重复，如果表达前后不一致还极易造成歧义。 　　“可以”、“应当”、“有权”、“有义务”、“责任”的区分 　　这几个概念经常在合同中被混用。在必须使用时，笔者建议 　　第一，权利、义务等不要出现在一个大标题下，而应分开表述，避免对某项条款是权利还是义务有不同认识，从而产生争议(实务中，笔者见到相当数量的合同，把权利义务条款混放在了一起)。 　　第二，弄清概念，正确使用。从法律角度来讲 　　(1)可以，指“有权选择”，可为，亦可不为; 　　(2)应当，指“必须做”，无权进行其他选择; 　　(3)有权，指“权利归属”，选择为与不为均可; 　　(4)有义务，指“义务归属”，必须履行; 　　(5)责任，根据合同内容的不同，可能指“工作内容”、“相关义务”、“承担的法律后果”等。 　　十一、争议解决方式约定明确 　　首先，争议解决条款并非必需，在关联人(如集团公司与其下属公司)签订的有关合同，或合同当事人有特别安排等情况下，争议解决方式可以不约定。 　　在我国现有司法体制下，由于存在着案件承办人员办案水准差异、地方保护主义、异地解决争议成本较高等客观因素，造成管辖法院(仲裁机构)的选择对诉讼(仲裁)结果会产生影响。管辖法院(仲裁机构)的选择，应把握以下几个方面内容 　　(一)可协议选择的法院 　　根据我国《民事诉讼法》的规定，可供当事人选择的管辖法院包括原告住所地法院、被告