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美国专利中的实用新型 美国专利制度只有发明与外观设计，何谈实用新型？看事物要看 实质而不能只看表面，例如，美国和日本的专利侵权诉讼时效分别是 6 年和 8 年，诉讼时效长就延伸了专利保护期限，并是针对专利审查 所耗时间的补偿。透过现象看本质，美国的实用新型就是其“临时申 请”。据介绍，目前美国的临时申请高达 1/3，更说明问题。 美国的临时申请费用很低，亦不审查，带有实用新型的性质，只是不 授权罢了，其作用在于更提前地保护工业创意，以使后来的发明专利 得以完善和完美的成功，类似于专利申请的优先权功能。 进一步分析，提出一个工业上的构思，需要几年的时间才能完善并生 产直到商业化，这是个不断完善并进行商业化生产的过程，美国的发 明专利与“实用新型”相得益彰，具体来说，用带有实用新型性质的“临 时申请”行使专利的占先权，再用发明专利完善创意。这是美国专利 的发展趋势，正如有关专利的法律格言所说：“在后，就是侵权；在 前，便是占先”。法律属于技巧，早起步，早受益。 再与其他发达国家进行比较。目前的德国是将实用新型作为法律工具 使用，它与发明专利的比例是平均每 10 件发明产生 1 件实用新型， 而在德国律师看来，几乎每件发明专利都可以产生实用新型。 德国的实用新型和发明以二者对同一专利客体共生是非常有利的保 护方式。由于发明授权时间相对长，对待审阶段的专利获得实用新型， 用它制止侵权，成本很小。在等待发明专利审批的时候，实用新型提 供了一种救济——德国的实用新型自申请日起到 2、3 个月即有结果。 为了消除 “早期公开、延迟审查”审批制给申请人所带来的弊端 ——过早地暴露相关技术信息，催生出了“派生”实用新型申请，此 时的实用新型的意义是其法律功能远大于技术功效，而 “早期公开、 延迟审查”给申请人带来的问题，这就是造就“派生”实用新型的大 环境。 至于日本，则到了十字路口，即实用新型专利是否要从传统的技术创 作转移到法律服务，日本走不走这一步取决于其自己。 法律从根本上说是为商业利益服务的。同德国一样，美国的实用新型 也是以法律性功能为主，并具有自己的特点，在申请时间上是在发明 专利申请之前，而非德国的之后。殊途同归，其性质仍带有实用新型， 都是对发明专利制度的补充。 最后，上升到社会层面，在美国最高法院大法官勒尼德 汉德看来： 自由精神即是对其是否正确不很有把握的精神。而马丁 路德金则认 为：正义即使被击败也比取得胜利的邪恶强大。在此逻辑下，始于创 意的专利设想应该得到无条件的鼓励，临时申请恰恰具有这样不可替 代的功能。 “知识产权始于创意”（IP come idea ），这是世界知识产权组织的口 号。美国用临时申请制度保护创意，这可能是其临时申请激增的原因， 而创意正是美国领先的优势所在。在国际分工上，美国进行革命性创 新并建立标准，日本等加以完善。这曾经是工业历史的发展特征之一。