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退休人员返聘的法律风险防范 作者：邹良城 时间：2011-04-23 退休人员返聘的法律风险防范 作者：广东圣方律师事务所邹良城律师 随着我国改革开放进程的推进，企业的风险管理意识也越来越 强。在用工形式日趋灵活的今天，一些办理退休手续或者超过法定退休年龄（以下统称为退休人员）的人 员并不 希望从此离开工作岗位，愿意继续就业，而企业由于没有及时找到满意的替代者，又考虑到退休人员的丰 富工作经验，也愿意安排退休人员在相关岗位上继续为企业提供服务。由 此不可避免地带来一系列的法律问题，比如，退休人员与企业的法律关系如何界定？企业应当为退休人员 提供如何的报酬？是否必须签订合同？如何防范退休人员由于工作原因遭 受意外伤害的风险？这些问题均是企业返聘退休人员应当注意的问题。笔者根据我国劳动法规，广东、深 圳地区的法规政策，并结合深圳法院、社保部门的实际操作，本律师实践 中的体会，加以探讨，为企业管理人员进行决策时提供参考。 一、退休人员与再聘企业的法律关系 根据退休人员与企业之间是否是劳动关系，应当区分不同的情况： 1 、如果退休人员属于已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，退休人员与企业之间形 成的用工关系按劳动关系处理； 2 、如果退休人员属于已享受养老保险待遇或退休金的人员，退休人员与企业形成的用工关系按雇佣关系 处理； 3 、如果退休人员尚未达到法定退休年龄，但在前一个单位办理内退手续后，又在后一个企业工作的，退 休人员与企业之间形成的用工关系按劳动关系处理。 法律依据： 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）（2010 ） 广东省高级人民法院 广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》 若干问题的指导意见（2008 ） 深圳市中级人民法院《关于审理劳动争议案件指导意见》（2009 ） 二、退休人员与再聘企业的权利义务 再聘企业应当为退休人员提供什么待遇，履行什么义务，应当根据再聘企业与退休人员之间的法律关系 而定。如果再聘企业与退休人员之间是劳动关系，再聘企业应当按照劳 动法规的规定，向员工提供相应的福利待遇；如果双方之间是劳务雇佣关系，企业应当按照合同法等民事 法规的规定履行义务，承担相应的责任。在权利义务方面，雇佣关系中的 雇主与是劳动关系中的用人单位相比，主要有以下几点区别： 1 、雇主与受雇人之间是平等的法律关系，雇主无须为受雇人提供社会保险、加班工资、经济补偿金、休 假制度等基于劳动关系才产生的待遇； 2 、在受雇人工作中受到人身伤害的时候，雇主仍然要对受雇人承担赔偿责任，但雇主赔偿责任与工伤赔 偿有较大的区别，主要有以下四个：（1）赔偿主体不同，工伤发生的 大部分费用及人身赔偿大部分由社保基金支付，企业仍然要支付医疗补助金、伤残就业补助等少部分费用； 而雇主赔偿责任中，由雇主分担的比例部分全部由雇主自行承担。（2 ） 、计算方法不同。工伤赔偿按照工伤保险条例规定的方式计算，雇主的赔偿责任按照《侵权责任法》等民 事法规规定的方式计算。（3 ）、雇主赔偿责任，适用过错相抵原则，如果 受雇人有过错，要相应减轻雇主的赔偿责任，而在劳动关系中，工伤事故中员工能够得到的赔偿不受员工 在工作中是否有过失的影响。（4 ）、雇主赔偿责任，如造成身体伤残，可 另外要求精神赔偿；而工伤赔偿中，不存在另外支付精神赔偿的问题。 三、退休人员的法律风险防范 企业如何防范退休人员的法律风险，应当根据退休人员与再聘企业之间的关系及现实中存在的问题而采 取相应的措施。 如果退休人员与企业之间的人身附属性很低，而退休人员也不需要遵守企业的工作时间和工作制度的， 再聘企业最好与其采用合作或者承揽之类的方式，而不要采取劳动关系 或者雇佣的方式，因为在合作或承揽等合同关系中，合作方和承揽方应当自行承担由于其自身原因造成的 法律风险或法律责任。 如果再聘企业与退休人员之间是劳动关系的，企业应当与退休人员签订劳动合同，明确约定双方的权利 义务。退休人员属于尚未达到法定退休年龄而在前一个单位办理内退手 续的，如果企业还能够为其办理社会保险的，企业应当为其购买相应的社会保险。如果退休人员属于已达 到法定退休年龄，但未养老保险待遇或退休金的人员（根据深圳社保局的 作法，达到法定退休年龄的人员无法办理社会保险），应当在劳动合同中明确说明不能办理的原因，员工 同意不办理相关保险，以免员工之后反而以未办理社保保险提出解除劳动 合同并要求支付经济补偿金。由于没有办理社会保险，如果退休人员在工作过程中遭受伤害，