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摘要：公共秩序保留制度的产生和发展已有几百年的历史，1804 年《法国民法 典》在立法中首先确立了该制度，此后该制度的身影逐步出现在大多数国家的 法中。在这个过程中，不同时期不同国家的学者对该制度进行了分析研究，并提 出了自己的观点，使这一制度不断走向成熟，并被各个国家所认可。那么到底什 么是公共秩序保留制度，它有具有什么内涵和价值呢？本文将从这些方面出发探 讨公共秩序保留制度，并以全球一体化为背景，探索公共秩序保留制度的发展趋 势，分析我国公共秩序保留制度的不足和有待完善的地方。 关键词：公共秩序保留制度；公共秩序保留制度的价值；公共秩序保留制度的 发展 国际私法 浅谈国际私法中的公共秩序保留制度 一、公共秩序保留制度概述 公共秩序保留制度，英美法国家称之为“公共政策”，大陆法国家称之为“排 ① 除条款”或“保留条款”或迳称“公共秩序”。 公共秩序保留制度是指一个国家 的法院在审理涉外民事案件或承认外国法院判决或涉外商事仲裁裁决的过程中， 依照本国的冲突规范所援引适用的外国法，如果认为该外国法的内容或者其适用 结果违反国内的公共秩序，或者是外国法院判决和涉外商事仲裁裁决的内容或执 行违反内国的公共秩序，内国法院可以根据违反公共秩序的理由拒绝外国法的适 用和拒绝承认执行外国法院判决和涉外商事仲裁裁决。国际私法上的公共秩序保 留制度包括两个方面。第一，法律适用上的公共秩序保留制度，一国法院审理涉 外民事案件，根据国际私法的规则需要适用外国法时，如果认为该外国法的内容 或者其适用结果违反国内的公共秩序则拒绝适用；第二，承认执行外国法院判决 和仲裁裁决的公共秩序保留制度：一个国家的法院在承认外国法院判决或涉外商 事仲裁裁决的过程中，外国法院判决和涉外商事仲裁裁决的内容或执行违反内国 的公共秩序，则拒绝适用。由此可见，公共秩序保留制度的实质是国家通过冲突 规范调整国际民商事关系的过程中用以维护本国的根本和重大利益。 1.1 公共秩序保留制度立法发展 公共秩序保留制度在立法中最早出现于 1804 年的《法国民法典》中，其是 第一个以立法的方式明确规定了公共秩序保留制度。该法典第六条规定：“不得 以特别的约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律”。此后欧洲大陆的意大利、 德国和亚洲的日本相继在国内立法上确立了公共秩序保留制度。后来，许多国家 在立法中予以借鉴。从国际立法角度看，从 20 世纪 50 年代开始，一系列国际公 约相继确立了该制度，并且涉及了很多领域，包括：涉外婚姻家庭领域、涉外继 承领域、涉外侵权领域、涉外合同领域、法院选择以及弱势主体保护等方面，几 乎囊括了国际私法的所有领域；从我国立法看，从 1987 年起逐步在《民法通则》、 《民事诉讼法》、《合同法》、《海商法》和《民事航空法》等法律中确立了公共秩 ① 李健男, 吕国民. 对公共秩序保留制度的反思与展望[J]. 法学评论，1996, 4. 1 国际私法 序保留制度，并在 2010 年颁布《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》中 做出了明确规定。现在，公共秩序保留制度已经作为一个不可或缺的、在某种程 度下维护内国利益的手段确立起来。那么到底什么是公共秩序保留制度呢，它具 有什么样的内涵呢？ 1.2 公共秩序保留制度的内涵 实际内容的不确定性和含糊性是公共政策的基本特点之一。各国在什么情况 下运用公共秩序保留制度，是随着时间、国际国内形势，所涉及的问题以及其他 ① 条件的不同的变化而变化的。 因此，不同时代，不同国家的学着对这个问题都 有着不同的认识。但本人认为，不管公共秩序保留制度如何笼统含糊，但是其应 该包括以下内容。 第一，国家主权是公共秩序保留制度最本质内涵。主权是国家最重要的权利， 是国家所固有的对国内最高的权利，对外是独立的权利。国家主权原则是国家进 行对外交往的最基本的准则，一切损害国家