建设施工合同法律审查要点.pdfVIP

. 建设施工合同法律审查要点 刘晓宇 参考资料： 《中华人民共和国合同法》 《中华人民共和国招标投标法》 法释【 2004】14 号《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律 问题的解释》 第一步 建设施工合同总体情况的法律审查 1、审核发包人（建设单位）开发资格资质是否符合工程建设要求（营业执照年 检、资质等级、注册资金、经营范围）； 2、审核工程招投标手续是否齐全，是否合法，中标程序是否符合《中华人民共 和国招标投标法》和该工程招标文件的内容； 3、审核该工程建设单位是否办理 规划许可证 和 施工许可证。 4 、了解合同签订背景，是否存在“阴阳合同”的情况，在建设单位要求签订两 份合同内容明显不一致的情况下（即对备案合同的合同价款、工期、结算方 式、工程款支付方式进行了实质性的变更），依照法释【 2004】14 号《最高 人民法院关于审理建设工程施工程合同纠纷案件适用法律问题的解释 》第 21 条 “当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中 标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根 据。” 和 《中华人民共和国招标投标法》第 46 条“招标人和中标人应当自 中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书 面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 ”揭 示和规避“阴阳合同”造成的法律风险，证明阴合同的相关约定违法，属于 . . 无效约定。（只适用于经过招投标程序中标的合同，未经过招投标的不适用 该法规，以双方一致达成的最新的书面意思表示为准）。 5、审核建设施工合同使用的文本格式是否符合公司要求，原则上必须使用建设 委员会监制的统一格式文本订立合同。 第二步 对建设施工合同实体内容的法律审查（以建委发布示范版本为例） 第一部分 协议书部分 1、审核承包范围，具体要求： （1） 承包范围可以在招标文件确定的范围基础上有所增减，但是不得 对招标文件实质性内容进行改变； （2 ） 审核合同承包的范围是否以我方施工资质相匹配，如发生匹配的 情况将造成该部分施工合同无效的风险； （3 ） 明确详细的承包范围有利于，我方在合同价款结算、工程变更索 赔、保修范围确定、担保等纠纷时，掌握更多的主动，能够通过 承包范围反映出在合同价里我方的施工范围，对于承包范围外的 施工，应当由建设单位追加额外工程款，避免建设单位将增加部 分归为合同价不予补偿的风险； （4 ） 审核《建设施工合同》承包范围与《工程质量保修书》保修范围 的一致性，承包范围与保修范围必须内容相同，从而避免对在回 访维修过程中，造成的维修责任难以界定的纠纷。 （5 ） 审核承包范围是否与我方向银行提供的工程履约担保（合同总价 10%）中保函的内容相一致，避免建设单位因增加合同范围外的工 程与我方发生争议而向银行主张保函的款项； .