法律谈判课件.ppt

法律（或称：合同） 谈判中的法律实务 授课 张 民 无论什么“法律谈判”，无非是通过：协商 → 达成共识 →签订协议。 可分为：法律事项审查（在谈判中应用所掌 握的法律知识） ；谈判技巧（非法律范畴） 就律师（或者单位法务）而言，需掌握的就 是：在涉及法律的谈判中掌握法律事项审查的实 务，为谈判提供法律上的意见。 《合同法》第十二条： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 一、主 体 一项合同谈判首先关注的是主体。 应注意审查的是： 1 、主体适格否？ 也就是：有没 有权利来谈判、来订合同？ 关注的目的 —— 以免合同无效 关于合同效力的法律规定 《合同法》 52 条第 5 项（无效条款）：违反法律法规 的强制性规定。 《最高院合同法解释》第十条：当事人超越经营范围 订立合同，人民法院不因此认定合同无效。违反国家限 制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止性规定的除 外。 《最高院合同法解释（二）》第十四条规定：合同法 第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效 力性强制性规定。 审查主体资格的注意事项 对个人 —— 买卖之所有权； 出租之所有权或所有 权人的委托； 抵押之抵押权人等。其中还应注意是否共 有财产。 对单位 —— 特别应注意是否属于“特许经营”。如 房地产开发许使用国有资金的建设项目必须招投标 …… 对“特许经营”等，往往可以从合同标的物的性质 作出判断：如盖房子、造船、房地产开发、违章建筑 （租赁无效）等。 2 、避免主体的混同（常见）、避免 主体的不一致（相对性）、避免责任主 体的缺失。 （ 1 ）合同条款上的混同 …… 关联企业、 两块牌子一套人马； （ 2 ）合同履行中的混同 …… 签约主体 甲，履行主体乙或有甲有乙 。 案例 1 ：管道销售合同案 买方：福州某开发商 卖方：湖北某管业制造公司（总公司）、某管业销售公司（子 公司） 标的：各种规格的温泉管道，金额 1 千余万 合同签订：总的原则性合同与制造公司签订；具体的供货合同 有的与销售公司签订、有的与制造公司签订； 合同履行：供货 ：制造公司、销售公司都有 货款支付 ：两家公司都给过，有交叉，总公司供货、款付子 公司；或相反，无法一一对应，拎不清； 原告：湖北某两家公司共同；被告：福州某开发商 诉讼请求：追索欠款 400 余万元； 原告证据：两家的合同、总供货凭证、欠款总数。 案例 2 ：周某购房合同 概况： 周某（买方）看中开发商售楼许诺：物业管理公 司——香港百盛公司。于是，与开发商补充约定：解除商品房 买卖合同的条件： “开发商须于 2001 年 12 月 30 日向买方出具与 香港百盛签署的物业管理协议文本，若届时管理公司不是百盛， 买方有权退房” 。后开发商未履行承诺并与他人签订了物业管 理协议，引发纠纷： 买方起诉要求退房，理由：解除合同的条件以成就。 开发商抗辩认为协议约定的解除条件无效。理由二条： ① 只有业主委员会才有权选聘物业管理公司、签订管理协 议，而开发商则无权； ② 香港百盛公司系香港的公司，无权在大陆经营物业。 3 、避免为合同以外的第三方设定履行 义务条款。 出现这种情况一般是： 第三方与合同的义务主体一方有某种 历害关系； 为合同外的第三方设定义务不符合 《合同法》对权利义务转让、代为履行的 规定。 案例 2 ：王某设备租赁合同案 （河道疏浚施工合同） 福州市内河整治指挥部（发包方、建设方） 河道疏浚施工 承包合同 福州市建友工程公司（承包方、施工方） 转包合同 深圳河道疏浚公司 → 江苏河道疏浚公司（声称代表