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上市公司总经理意定四项权限的探讨 价值中国推荐?2010-04-21?17:55:49?《董事会》 随着我国上市公司治理水平的逐步提高，关于总经理权限的制定已经成为较为迫切的待解议 题 文/陈维娟 龚敏 张洪磊 近年来，随着国内资本市场的不断发展，监管部门对法人治理水平的要求也越来越高。 其中，对上市公司董事会的权限规定已经形成了一套完整的规范，但对总经理的授权问题尚 未做出明确的要求，上市公司中对总经理权限做出明确规定的也不多。随着我国上市公司经 营规模的不断扩大，上市公司需要对在股东大会、董事会上经常审议的资产处置、对外投资、 技术改造和捐赠等方面的事项中就总经理权限做出明确的规定，以提高股东大会、董事会的 运作效率。 因此，有必要对总经理的权限进行深入的探讨，形成一套对总经理授权的合理标准，引 导上市公司提高公司治理水平。本文特针对国内外有关法律法规和国内上市公司关于总经理 意定四项权限（资产处置、对外投资、技术改造和捐赠）的规定进行了分析研究，希望为监 管部门和上市公司总结出一套行之有效的总经理授权规范。 总经理的权限分类 在实务中，总经理权限主要可以分为两类： 日常经营中所须授予的权力：主要是日常经营中与产品销售、原材料采购和资金运用等 密切相关的权力，这些权力是总经理“独立的经营管理权”的体现。这类权力在交易所的股 票上市规则里都有较为明确的规定，本文不再详述。 特别/重大事项所须授予的权力：主要是对外投资、资产处置、技术改造和捐赠等与日 常生产经营无直接关联，但与股东利益和公司发展休戚相关的权力，这些权力是总经理作为 “代理人”的权力的体现，需要公司的股东大会特别授予总经理。本文主要讨论的就是这一 部分的总经理权限。 国内外有关总经理权限的法律法规 国外有关总经理权限的法律法规研究 德意等大陆法系国家采用法定方式：对总经理职权做出具体规定 德国《商法典》第四十九条规定，对于不动产的转让与抵押，只有当总经理被专门授予 这方面的权限时，才有权限处理该项事务。意大利《民法典》第二千二百零四条规定，如果 不经明确授权总经理不得转让或抵押企业的不动产。由此可见，德国和意大利法律对总经理 的职权范围也做了一定限制，都是采用的法定方式，大陆法系的国家大都采用这种方式。 英美等普通法系国家采用意定方式：不对总经理权限做出具体规定 英美等普通法系国家的公司法大都规定：总经理之职权，除了章程规定外，需要依据契 约（合同）订立。普通法系国家大都采用了意定方式：公司法中不对总经理权限范围做出规 定，即总经理权限的范围由公司章程或合同的形式协商确定。 有关捐赠的一些特殊规定 公司捐赠行为的合法性开始于?1953?年美国最高法院维持新泽西州法院支持?A.P.史密斯 铁路公司慈善活动的判例。这个判例正式承认企业慈善捐赠的合法性，认为“它增加了企业 的神圣责任”。一般认为，A.P.史密斯慈善捐赠判例是使企业捐赠合法化的里程碑。 目前，英美也制定了关于捐赠的对象或额度的规则：如果被捐赠机构持有捐赠方公司有 表决权的?10%股份，则不应该允许捐赠。且捐赠不应该超过公司股本和盈余的?1%，非经股东 会的普通或特别会议的决议授权，不得超过该额度上限。当被捐赠人拥有捐赠公司10%的普 通股时，公司不得为此捐赠。 国内有关总经理权限的法律法规研究 《公司法》的有关规定 我国现行的《公司法》采用的是英美普通法系中的意定方式。 2006?年正式实施的新《公司法》已经把总经理的权限从法定变成意定了，在《公司法》 中对总经理职权的描述中加入了“公司章程对总经理职权另有规定的，从其规定”的条款， 也就是法律只规定总经理职权的大致范围，但究竟有哪些、有多大权限，并不由《公司法》 做出明确规定，而由董事会和股东会决定，由公司章程决定。 有关捐赠的法律规定 中国证监会和交易所对企业总经理捐赠权限未做出任何强制性规定。 国内约束企业捐赠行为的法律主要是《中华人民共和国公益事业捐赠法》、?企业所得税 法》、《企业所得税法实施条例》和《救灾捐赠管理办法》（中国民政部令第?35?号）。其中， 《捐赠法》主要规定了捐赠的法定范围和法律程序。《企业所得税法》及其实施条例主要规 定了企业公益性捐赠的认定方法及优惠政策。 《企业所得税法》第九条规定：“企业发生的公益性捐赠支出，在年度利润总额?12%以 内的部分，准予在计算应纳税所得额时扣除。” 国内上市公司关于总经理意定四项权限规定的现状 为分析上市公司总经理权限的现状，我们搜集了上海证券交易所所有上市公司的公司章 程和总经理工作细则，发现其中有?155?家上市公司的《公司章程》或《总经理工作细则》中 对总经理的资产处置、对外投资、技改项目和捐赠审批权限等公司特别授予的权限做出了具 体规定。 资产处置、对外投资和技术改造的权限分布情况