2020年法考-三国法带背.pdfVIP

三国法带背 — 杨帆 — 1 DAY1国际法的渊源 国际法的渊源有且只有三项：国际条约、国际习惯和一般法原则。 区别 1.范围：国际条约只约束缔约国，其他约束所有国家主体 2.表现形式：国际条约是成文的，其他两项一般是不成文的 1.习惯是实践的产物，国际法主体反复实践的产物，非立法、缔约产物； 2.一但形成，对所有国际法主体产生约束力； 3.多半不成文，若主张因国际习惯而拥有一项权利时，需举证，且来源官方，包括国家内部的、国家间的、国 国际 际组织的文件或实践； 习惯 4.公法中的国际习惯和国私、国经中的国际惯例，共同点是均为实践的产物，区别为国际习惯是国际法主体实 践的产物，一旦形成对所有国际法主体产生约束力，具有强制性约束力，国际惯例本身没有约束力，具有任 意性特点，约束力来自于当事人选用。 1.我国宪法没有明确规定 国际条约 2.民商事条约原则上直接适用并优先使用，但知识产权条约需转化除外 (在中国) 3.WTO所有协议和知识产权条约转化适用 4.外交关系条约和领事关系条约与外交特权豁免条例、领事特权豁免条例，个案中并行适用 适用于国际法所有领域的、最具有强制性约束力的六个基本原则：国家主权平等原则、不干涉内政原则【内 一般 政与地狱无关，而是国家管辖权概念】、不使用武力威胁原则【不禁止所有武力行为：国家自卫行动、安理会 法律 授权的武力行动是例外】、和平解决争端原则【和平≠非武力】、民族自决原则【本身适用于所有民族，但其 原则 中的独立权只严格适用于殖民统治下的民族】、善意履行国际义务原则。 DAY2三制度：国家主权豁免、承认和继承 （一）国家主权豁免——主权绝对豁免： ·国家行为不受他国国内法院管辖，不包括联合国国际法院、国际海洋法法庭等。即任何一个国内法院不能以主权国家作为 受诉对象受理案件，除非国家对自己管辖豁免作出放弃。【三条件：自愿、特定、明确（明示和默示，默示对应国家诉行为， 包括主动起诉、出庭应诉、提起反诉，作为利害关系人介入诉讼）】 Ex.国家代表出庭≠放弃 国家代表出庭应诉=放弃 ·若国家作出放弃，则可以被他国国内法管辖，作出判决后，若不主动履行，除非另行放弃执行豁免权，否则国家财产不得 被查封、冻结、扣押，即放弃管辖豁免≠放弃执行豁免。 ·限制豁免理论：公约尚未生效，停留在理论阶段。该理论主张国家从事商业交易行为与他国的司法主体，包括自然人、法 人，从事商业交易行为，国家没有管辖豁免权。虽缩小国家管辖豁免的范围，但共同点是坚持国家享有绝对的执行豁免权。 （二）国际上的承认： 1、资格：本身是国际法主体（国家、政府间国际组织） 2、个案区别承认新国家还是新政府，不看承认者的措辞，看被承认对象是否经历了领土的变更，若经历领土的合并、分立、 独立，都叫承认新国家，否则承认新政府。 3、法律承认方式包括明示和默示，默示承认只对应四种行为：与被承认对象建立外交关系（互设使馆）、与被承认对象建 立领事关系、缔结条约但仅限政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织。 4、是一种单方行为。 5、承认新国家原则上不能逆转，但承认新政府同时意味着对该领土范围内旧政府承认的撤销。 （三）国家的继承： 1、条约继承：是否与领土划界有关，仅有义务继承与领土划界有关的条约 2、财产继承和档案继承：领土实际生存原则（即与土地最密切联系原则） 3、债务继承： a.是否为国家非恶债，即是否同时满足三个要件：举债主体、中央政府借贷对象其他国际法主体产生债的条约是平等条约。 b.继承方式：合并—全部转手继承、分离分立—比例继承、殖民地独立—不予继承 2 DAY3 政府间国际组织和联合国体系 区分——政府间非政府间 ——不看其成员构成，看其产生活动依据: ①若为政府间协议(国际条约国际法)，为政府间国际组织，是独立国际法主体，例联合国、WTO； ②若为国内法，不管成员构成如何，为非政府间，例红十字会。 重要政府间国际组织联合国 ——包括六个附属机构:联大、秘书处、安理会、亲涉理事会、托管理事会、国际法院。