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社会正义 途径:通过司法实现正义。 整个人类史都是不断探索客观、公正、不失效率的司法正义之路的追求公平和正义的艰辛 史。 正义寓于程序、规则、权利之中。 正义可分为: 1、 矫正正义(corrective justice )——不公、伤害的公平 2、 程序正义(procedural justice )——信息收集、作出决定的公平 以实体法为基本内容的矫正正义作为司法正义的逻辑前提,为实现实体法内容的提供公平 程序规则保障的程序正义作为司法正义的理论基础。 第一编 总 则 第一章 民 事 诉 讼 法 概 述 一、 民事纠纷与民事诉讼 民事纠纷:即私法纠纷,平等主体间、有关人身财产的、民事权利义务的社会冲突和争议。 民事纠纷的特点:主体平等、内容是民事权利义务、具有可处分性(主要针对财产关系) 财产关系和人身关系的本质是不同的,现代财产关系基于自由资本主义的 “个人本位” 的思想,认为财产是独立人格的表现,是人行使自由的前提。因此,财产的拥有及不可侵犯 性是现代资本主义思想的理论基石。而人身关系不同,它涉及到家庭成员之间的权利义务关 系,基于社会秩序和社会伦理道德的需要,不能任意进行处分。例如,父母对子女的抚养权 监护权,不能随意抛弃或转让。因此,民法中的自由处分原则,主要是针对平等主体之间的 财产关系,人身关系并不适用,要基于社会公共秩序的考虑。 民事纠纷解决机制(多元化): (1) 自力救济; 优点:最简单、直接、经济、便利 缺点:容易激化冲突使冲突性质改变、缺乏社会公正性。 (2) 社会救济; 从原始的平等意识上寻求第三人以中立立场裁断争议的开始。 民间性、中立性、自治性 优点:尊重当事人选择权——高度意思自治、程序简便、成本低廉。 缺点:软弱性,以当事人自愿履行保证其效力。 (3) 公力救济 法院代表国家作为裁判者以中立立场解决民事争议,并通过执行制度保证裁判的实现。 优点:公正性、时效性,争议的真正解决。 缺点:成本高,程序规则复杂。 活动、行为(动态)、制度、规则(静态)、司法(国家权利分治的角度)、程序、观念、救 济、保护(目的) 民事诉讼的概念: (1) 主体:法院、当事人、其他诉讼参与人; (2) 依据:民事实体法和程序法; (3) 目的:解决当事人争议; (4) 基础词:诉讼活动和诉讼法律关系。 二、民事诉讼的基本模式 1、当事人主义模式(adversary system ) (1)英美法系; 美国民事诉讼程序三个阶段: A 、诉答程序(pleading ) B 、证据开示程序(discover ) C、事实审理程序(trial) (2 )大陆法系 当事人主张程序与证据调查程序未分开,混合进行。 总结:程序的启动、继续依赖于当事人,法院不能依职权主动启动或推进程序; 法院裁判依据的证据资料依赖于当事人,受当事人主张的约束,不能在当事人提出的 证据范围外主动调查收集证据。 2 、职权主义模式 法院在诉讼中拥有主导权(程序的进行、终了及诉讼对象的确定、证据的收集)。 问题:我国属于何种模式? 三、民事诉讼法概述 1、民事诉讼法的涵义:国家制定或认可的、规范法院和当事人、其他诉讼参与人,进行民 事诉讼的法律。 2 、民事诉讼法的性质: (1)程序法; 程序和实体的关系——实现法治的核心问题之一 英国法谚:“程序先于权利”。 日本著名民事诉讼法学者谷口安平:“诉讼法是实体法发展的母体”。 没有程序保障的权利不是真正的权利。 (2 )公法 诉权、诉讼权利、审判权、强制执行权 3、民事诉讼法的效力 Due Process Clause:——the Fifth and Fourteenth Amendments:no person(here,including artificial persons)may be deprived of life,liberty,or property without due process of law. “正当程序条款”:未经法律的正当程序,不得剥夺任何人的生命、自由和财产。 正当司法程序的原则: 1、司法程序的合法性原则; 2 、平等对待原则; 3、中立性原则; 4 、公开听证(审判)原则; 5、上诉原则。 第二章 民 事 诉 讼 法 律 关 系 一、民事诉讼法律关系概述 1、学说及探讨: 首创于德国学者标罗。 是一种纯理论的假说,目的是明确当事人与法院间的权利义务关系。 对大陆法系的理论和实践产生重大的影响。

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