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社会正义
途径:通过司法实现正义。
整个人类史都是不断探索客观、公正、不失效率的司法正义之路的追求公平和正义的艰辛
史。
正义寓于程序、规则、权利之中。
正义可分为:
1、 矫正正义(corrective justice )——不公、伤害的公平
2、 程序正义(procedural justice )——信息收集、作出决定的公平
以实体法为基本内容的矫正正义作为司法正义的逻辑前提,为实现实体法内容的提供公平
程序规则保障的程序正义作为司法正义的理论基础。
第一编 总 则
第一章 民 事 诉 讼 法 概 述
一、 民事纠纷与民事诉讼
民事纠纷:即私法纠纷,平等主体间、有关人身财产的、民事权利义务的社会冲突和争议。
民事纠纷的特点:主体平等、内容是民事权利义务、具有可处分性(主要针对财产关系)
财产关系和人身关系的本质是不同的,现代财产关系基于自由资本主义的 “个人本位”
的思想,认为财产是独立人格的表现,是人行使自由的前提。因此,财产的拥有及不可侵犯
性是现代资本主义思想的理论基石。而人身关系不同,它涉及到家庭成员之间的权利义务关
系,基于社会秩序和社会伦理道德的需要,不能任意进行处分。例如,父母对子女的抚养权
监护权,不能随意抛弃或转让。因此,民法中的自由处分原则,主要是针对平等主体之间的
财产关系,人身关系并不适用,要基于社会公共秩序的考虑。
民事纠纷解决机制(多元化):
(1) 自力救济;
优点:最简单、直接、经济、便利
缺点:容易激化冲突使冲突性质改变、缺乏社会公正性。
(2) 社会救济;
从原始的平等意识上寻求第三人以中立立场裁断争议的开始。
民间性、中立性、自治性
优点:尊重当事人选择权——高度意思自治、程序简便、成本低廉。
缺点:软弱性,以当事人自愿履行保证其效力。
(3) 公力救济
法院代表国家作为裁判者以中立立场解决民事争议,并通过执行制度保证裁判的实现。
优点:公正性、时效性,争议的真正解决。
缺点:成本高,程序规则复杂。
活动、行为(动态)、制度、规则(静态)、司法(国家权利分治的角度)、程序、观念、救
济、保护(目的)
民事诉讼的概念:
(1) 主体:法院、当事人、其他诉讼参与人;
(2) 依据:民事实体法和程序法;
(3) 目的:解决当事人争议;
(4) 基础词:诉讼活动和诉讼法律关系。
二、民事诉讼的基本模式
1、当事人主义模式(adversary system )
(1)英美法系;
美国民事诉讼程序三个阶段:
A 、诉答程序(pleading )
B 、证据开示程序(discover )
C、事实审理程序(trial)
(2 )大陆法系
当事人主张程序与证据调查程序未分开,混合进行。
总结:程序的启动、继续依赖于当事人,法院不能依职权主动启动或推进程序;
法院裁判依据的证据资料依赖于当事人,受当事人主张的约束,不能在当事人提出的
证据范围外主动调查收集证据。
2 、职权主义模式
法院在诉讼中拥有主导权(程序的进行、终了及诉讼对象的确定、证据的收集)。
问题:我国属于何种模式?
三、民事诉讼法概述
1、民事诉讼法的涵义:国家制定或认可的、规范法院和当事人、其他诉讼参与人,进行民
事诉讼的法律。
2 、民事诉讼法的性质:
(1)程序法;
程序和实体的关系——实现法治的核心问题之一
英国法谚:“程序先于权利”。
日本著名民事诉讼法学者谷口安平:“诉讼法是实体法发展的母体”。
没有程序保障的权利不是真正的权利。
(2 )公法
诉权、诉讼权利、审判权、强制执行权
3、民事诉讼法的效力
Due Process Clause:——the Fifth and Fourteenth Amendments:no
person(here,including artificial persons)may be deprived of life,liberty,or
property without due process of law.
“正当程序条款”:未经法律的正当程序,不得剥夺任何人的生命、自由和财产。
正当司法程序的原则:
1、司法程序的合法性原则;
2 、平等对待原则;
3、中立性原则;
4 、公开听证(审判)原则;
5、上诉原则。
第二章 民 事 诉 讼 法 律 关 系
一、民事诉讼法律关系概述
1、学说及探讨:
首创于德国学者标罗。
是一种纯理论的假说,目的是明确当事人与法院间的权利义务关系。
对大陆法系的理论和实践产生重大的影响。
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