浅论合同中债权人的代位权.docxVIP

编号：_______________ 本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 浅论合同中债权人的代位权 浅论合同中债权人的代位权 甲 方：___________________ 乙 方：___________________ 日 期：___________________ 说明 说明：本合同资料适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与义务，同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改，使用时请详细阅读内容。 摘要：代位权制度是债权保全的一种方 式，现代各国立法为了保护债权人的利益， 保障社会交易的安全，一般均设立了债权保 全制度，我国〈〈合同法》第 73条对我国代 位权制度做了原则性的规定，弥补了我国合 同立法方面的空白。但在具体操作层面上， 缺乏具体立法依据，使得代位权制度无法发 挥应有功能，最高人民法院〈〈关于适用〈中 华人民共和国合同法〉若干问题的解释》虽 然对此作出补充性的规定， 但其与其他国家 的代位权制度大为不同，债权人行使代位权 的方式过于单一，代位权的适用范围过于狭 窄等问题的出现，也局限了代位权制度功能 的发挥。 关键词：债权人；代位权；债权保全 当事人根据诚实信用原则在彼此之间 设立债权关系之后，债务人一般是以其全部 债权作为债的担保的，因此债务人的全部财 产的增加与减少便与债权人的债权的安全 系数有了直接的关系。当债务人放弃自己的 债权或者将自己的财产赠与他人， 致使债务 无法或不足已清偿时，势必对债权人不公。 因此，世界各国设立了债权保全制度，用以 维护交易安全。 一、代位权概念分析 代位权在民法领域是一个比较广义的 概念，它包括继承人代位权和求偿代位权， 而后者又包括债权人代位权和债务人代位 权。本文仅对债权人的代位权制度进行探讨。 所谓债权人的代位权，是指当债务人怠于行 使其对第三人享有的权利而害及债权人的 债权时，债权人为保全其债权，可以自己的 名义代位行使债务人对第三人之权的权利。 该制度正式确立于法国， 并对后世各国民事 立法产生了重大影响。〈〈法国民法典》第1166 条规定："债权人得行使债务人的一切权利 及诉讼，但权利和诉讼权专属于债务人的， 不在此限。”此后，《日本民法典》第 423 条、〈〈西班牙民法典》第111条、〈〈意大利民 法典》第1234条、我国台湾《民法典》第 242条亦有类似规定。我国债权人代位权的 雏形最先见于1992年最高人民法院〈〈关于 适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问 题的规定》，其第300条规定："被执行人 不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的， 人民法院可依申请执行人的申请， 通知该第 三人向申请执行人履行债务。 该第三人对债 务没有异议但又在通知指定的期限内不履 行的，人民法院可以强制执行。”但其仅适 用于诉讼终结并已进入强制执行的情形， 从 而不具备普遍的意义。债权人代位权制度首 先明确于我国〈〈合同法》第 73条，其中规 定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权 人造成损害的，债权人可以向人民法院请求 以自己的名义代位行使债务人的债权， 但该 债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行 使范围以债权人的债权为限。 债权人行使代 位权的必要费用，由债务人负担。”从而确 立了我国民法上的债权人代位权制度。 关于代位权的性质，理论界也颇有争议， 有代理权说、为自己的委托说、管理权说等。 对其性质的认识应注意以下两点： 第一，代位权是法定的从属于债权人债 权的从权利。代位权的发生根据是法律的直 接规定，因此代位权的成立需要具备法定要 件。代位权的发生基础是债权人的债权，随 着债权人的债权的移转而移转，随着债权人 的债权的消灭而消灭， 正是从这个意义上说， 代位权是从权利。 第二，债权人代位权是实体权利，而不 是诉讼权利。代位权的行使虽然会使诉讼程 序开始，但是其效力却是使当事人的实体权 利义务关系发生变化，应当属于实体权利。 在实体法上，代位权既不同于代理权，也不 同于代位追偿请求权。代理权是基于委托代 理而成立，代理人是以被代理人的名义为代 理事务，其代理后果直接归属于被代理人； 而代位权是法律直接赋予债权人的权利， 债 权人是以自己的名义提起代位权诉讼， 在债 权人胜诉之后，所获得的一切财产权利均归 入债务人的