国际私法 总结笔记.doc

冲突规范与准据法 一、冲突规范 1、概念：又称为法律适用规范或法律选择规范，由国内法或国际条约规定的，表明某一涉外民商事法律关系应适用何国法律来调整的规范。 2、特点 A不同于一般的实体规范，是法律适用规范。（它仅指明涉外民事法律关系应适用何种法律，并不直接规定当事人的权利与义务。） B不同于一般的诉讼程序规范，是法律选择规范。（它主要是指导当事人或一国法院如何选择和适用法律。） C是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范的明确性和预见性 D综上，冲突规范既不是程序规范，也不是实体规范，而是一类特殊的法律规范。 3、结构：范围+系属 （1）范围，指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题。 （2）系属，指调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。 （3）关于冲突规范结构的认识我国学者有不同的观点，主要有“三分法说”和“两分法说”，其中我国主流观点采“两分法说”。 4、类型 名称 例证说明 特点 单边冲突规范 （1）不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法。 （2）关于苏联驻比利时商务代表所订合同的争执，应适用比利时法。 系属直接指明只适用内国法或某一特定外国法 双边冲突规范 （最常用、基本类型） （1）中华人民共和国公民与外国人结婚适用婚姻缔结地法。 ★说明：任何一个双边冲突规范都可以分解为两个对立的单边冲突规范。 一个连接点 系属并不指明适用某国法律，而是提供以一个客观标志为导向的法律适用原则 选择性冲突规范 （1）侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法，双方国籍相同的，也可以适用本国法。 （2）涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，没有选择的，适用与合同有最密切联系国家的法律。 两个或两个以上连结点择一适用 无条件选择性 有条件选择性 重叠性冲突规范 （1）离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地国法均有理由有，不得为之。 同时适用或符合两个或两个以上国家的法律（两个以上连接点同时适用） 5、发展趋势 （1）冲突规范的软化处理 A自治性、开放型法律选择方式的运用，对冲突规范进行了一定的软化处理。比如，“意思自治原则”以及“最密切联系原则” B增加连结点的数量，以保证选择法律的灵活性 （2）采用“分割法”，以提高法律适用的灵活性 A对同类法律关系进行分割，依其不同性质规定不同的连结点 B对同一个法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点 （3）三类冲突规范的普遍采用 A选型冲突规范的适用 B重叠性冲突规范的适用 C保护性冲突规范的应用 （保护性冲突规范是指在冲突规范中明确表示适用有利于弱者的实体法，或者适用与弱者单方面有最密切联系的国家的法律） 二、系属公式 1、概念：把常用的双边冲突规范的系属固定化，使其成为解决不同种类民事关系法律冲突的公式。 2、几种常见的系属公式 名称 含义 适用范围 属人法 以国籍、住所或惯常居所为连结点的系属公式 自然人属人法：本国法、住所地法、惯常居住地法 法人属人法：法人的国籍国法 与人的身份、能力、婚姻家庭、亲属、财产继承有关的冲突 物之所在地法 民商事法律关系的客体物所在国家的法律 既适用于不动产，也适用于动产 物权客体的范围，物权的内容，物权取得、变更或消灭的条件，物权的保护方法 行为地法 当事人的行为发生地所属法域的法律 理论基础：“场所支配行为” 行为方式的有效性、行为内容 （如合同缔结地、合同履行地、婚姻举行地法、侵权行为地法等） 法院地法 受理涉外民事案件的法院所在地国家的法律 常解决程序方面的法律冲突； 某些场合也解决实体法方面的法律冲突 旗国法 船舶或飞行器所属国的法律 船舶或飞行器的纠纷 当事人合意选择的法律 按双方意愿自主选择的法律 主要解决国际合同关系的法律适用问题；在侵权、继承等领域也被采用 最密切联系地法 与涉外民商事关系有最密切联系的地方的法律 它起源于萨维尼的“法律关系本座说” 适用于不同性质的国际民商事关系，尤其是国际合同关系 三、连接点 1、概念：把特定的民事关系或法律问题和某国法律连接起来的纽带或标志。 2、法律意义 （1）从形式上看，是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介； （2）从实质上看，反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质的联系或隶属关系，它表明某种法律关系应受一定国家法律的支配。 3、法律特征 （1）冲突规范中每一个连接点的产生和发展，都有其客观原因和历史背景，随着国际经济的发展，它们也在不断的发展变化； （2）连接点的运用可以直接反映国际私法立法的状况； （3）冲突规范中的连接点的选择必须是客观的，而不应是任意的或虚构的； （4）连接点是传统国际私法理论研究的焦点。 4、分类 （1）客观连结点和主观连结点 前者：是一种客观实在的标志，如国籍、