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国家司法考试四卷案例分析题卷 (9) 2018 年国家司法考试四卷案例分析题卷 (9) 甲(1994 年 1 月 22 日出生 )因 2008 年 8 月 7 日以暴力、胁迫方式抢劫去少年宫上课的学生张某 500 元学费，于 2008 年 10 月 19 日被判处有期徒刑 3 年，缓期 5 年执行。 2010 年 1 月 21 日，甲在网吧上网，肚子饿了想买些东西吃，却发现自己 “囊中羞涩 ”，此时看见李某正放学回家，便心起歹意，走上前去抓住李某的领口将其拽到隐蔽处， 要李某给保护费，李某非常害怕，就将身上仅有的 10 元零用钱全部上交，甲看到李某身上并无其他财物，就放李某回去了。次日，甲向朋友乙 (1991 年 11 月 30 日出生 )说起该事时，乙告诉甲李某的父亲是个富商，整天一副自以为了不起的样子，乙十分看不惯，想和甲一起把李某抓起来，吓唬吓唬其父亲，甲表示同意。于是，当天下午，乙与甲就一起把李某拽到乙的家中， 软禁起来，并打电话给李某的父亲说已经把李某绑架， 威胁其不得报警。 李某的父亲在接到电话后马上报了警。到了晚上，甲想到自己还在缓刑期间，最好不要犯事，就在夜里 2 点左右趁乙睡着后，偷偷将李某放了，送他回家，并打算随后去公安局自首。由于李某家里已经有警察埋伏，甲被当场抓获。后经 甲的带领，警察将乙抓获。经查明，乙于 2005 年 12 月 30 日因抢劫被判处 3 年有期徒刑，并于 2007 年 6 月 30 日获假释出狱。乙出狱后，结交了一女友丙 (1994 年 8 月 13 日出生 )，并曾与甲发生过一次性关系， 2007 年 10 月，两人分手。 1.甲和乙把李某拽至乙家中软禁起来，并打电话给李某的父亲说 已经把李某绑架，威胁其不得报警的行为，是否构成犯罪 ?构成何罪 ? 为什么 ? 2.甲和乙是否构成共同犯罪 ? 3.对甲是否应当数罪并罚 ?为什么 ? 4.甲具有哪些法定的量刑情节 ? 5.对乙是否应当数罪并罚 ?为什么 ? 1.(1)甲的行为构成犯罪， 构成非法拘禁罪。 甲在其生日当天出于 吓唬李某父亲的目的， 而将其自李某软禁起来的行为构成非法拘禁行 为。虽然生日当天甲未满 16 周岁，对非法拘禁行为不负刑事责任， 但其非法拘禁行为一直延续到第二天凌晨 2 点，甲此时已满 16 周岁， 应负刑事责任，构成非法拘禁罪。 (2)乙的行为构成犯罪，构成非法拘禁罪。因为乙与甲合谋出于 吓唬李某父亲的目的，而把其自李某软禁起来的行为是非法拘禁行 为，而不是绑架行为。 2.甲与乙为共同犯罪，共同构成非法拘禁罪。 3.对甲应当以非法拘禁罪与抢劫罪数罪并罚。因为甲还在抢劫罪 的缓刑考验期内，在缓刑考验期内再犯罪的，应当撤销缓刑，直接根 据《刑法》第 69 条的规定，将非法拘禁罪与抢劫罪数罪并罚。 4.甲具有如下法定的量刑情节： (1)甲犯非法拘禁罪时未满 18 周 岁，对其应当从轻或者减轻处罚 ;(2)甲在被警察抓获之前确实已经准 备投案，应视为自动投案， 可以认定为自首，对其可以从轻或者减轻 处罚 ;(3)在甲的帮助下将乙抓获，甲的行为构成立功，对其可以从轻 或者减轻处罚 ;(4)甲在与乙共同犯非法拘禁罪的过程中处于从犯地 位，应当从轻、减轻或者免除处罚。 5.对乙以非法拘禁罪一罪论处即可。理由： (1)乙出狱后未满 16 周岁，与未满 14 周岁的 **** 偶尔发生性关系，情节轻微，因此，该 行为不构成犯罪 ;(2)乙犯非法拘禁罪时，其假释考验期已满，不应再 撤销假释并进行数罪并罚。 大地公司与张三签订一个投资合同，约定：双方各出资 200 万，设立蓝天有限责任公司 ;大地公司以其土地使用权出资，张三以现金和专利技术出资 ;张三任董事长 ;公司亏损按照出资比例分担 ;双方拟 定的公司章程未对如何承担公司亏损做出规定， 其他内容与投资合同内容一致。蓝天公司登记以后，在大地公司出资的土地上生产经营，但大地公司未将土地使用权过户到蓝天公司。 2007 年 3 月，蓝天公司向丙银行借款 200 万，大地公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。 4 月，大地公司提出退出蓝天公司，张三书面表示同意。 5 月，法院判决蓝天公司偿还丙银行上述贷 款本息共计 240 万，并判决大地公司承担连带清偿责任。 此时的蓝天 公司净亏损 180 万。另查明，张三在公司成立后将 120 万注册资金转 出，故丙银行在执行过程中， 要求大地公司和张三对蓝天公司的债务 承担责任。大地公司认为，自己为担保行为时，土地使用权属于蓝天 公司，故其抵押行为应为无效， 且大地公司已于贷款后一个月退出了 蓝天公司，因此， 对 240 万债务不承担责任，而蓝天公司的注册资金 120 万被张三占用，张三应当归还 120 万中的一半给大地公司。张三 认为