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ABC违反证券法规案案例分析 中国证监会上海稽查局 2009年12月 目录 一、 案件背景 二、违法违规事实分析 三、法律法规适用分析 四、定性与处罚 五、危害后果 六、问题成因分析 七、需思考的问题 一、案件背景 中国证监会于2004年11月对ABC未依法履行信息披露义务的行为立案稽查。 ABC涉及信息披露违规行为主要有两项： （1）对外投资未按规定履行公告； （2）向外出借资金未按规定履行公告。 二、违法违规事实分析 （一）证券投资方面 从2003年9月至2004年1月，ABC在证券经营机构存入投资资金5.3亿元，获利3500多万元； ABC对上述证券投资行为未履行临时公告披露义务。 二、违法违规事实分析 （二）期货投资方面 自2003年1月到2004年6月，ABC及其子公司共投入期货业务资金33笔，累计金额为人民币35795万元，单笔投入资金最高为6000万元（其中：ABC累计投入资金27626万元，子公司A投入资金2000万元，子公司B累计投入6000多万元），共获利人民币7000多万元。 ABC对上述期货投资行为未履行临时公告披露义务。 二、违法违规事实分析 （三）向外出借资金未按规定履行公告 2004年3月，ABC与其间接持有股份的EE签订了《关于承担拆迁资金利息的协议》，协议中约定分期借款给EE人民币55700万元。截至2004年6月30日，ABC已借款给EE人民币25250万元。 ABC对上述已发生的对外借款行为未作临时公告，也未通过公司董事会审议，仅由公司董事长FF审批后实施。 三、法律法规适用分析 ABC的上述行为，违反了原《证券法》第六十二条关于“发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响、而投资者尚未得知的重大事件时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并予以公告，说明事件的实质”的规定，构成了原《证券法》第一百七十七条所述“未按照有关规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏”的行为。 四、定性与处罚 对ABC处以40万元的罚款； 对FF给予警告，并处以20万元的罚款。 五、危害后果 ABC对外投资和对外借款没有及时履行信息披露义务，违反了《证券法》要求上市公司及时履行信息披露义务的规定。虽然单就本件事情来看，没有对ABC造成直接的经济损失，但是，本案确反映出ABC制度上的缺陷和漏洞。这种缺陷的存在，使得公司的发展中暗藏风险，也让我们反思制度对于公司乃至整个市场的重要性。 六、问题成因分析 从公司治理角度看，ABC对外投资和对外借款没有规范的审批程序是非常典型的内控制度执行失败的案例。公司重大的投资和借款决策基本就是公司董事长FF决定后就可实施。 七、需思考的问题 （一）ABC案件偶然中的必然因素 有些事件，看似偶然，其实必然。就如ABC案例，完全是因为公司内控不利、对董事长的约束失效造成。制度的缺陷，并不一定立刻导致公司问题的产生，或者产生后并不一定立刻被发现，然而，只要这种缺陷存在，问题就是不可避免的。 七、需思考的问题 （二）良好的制度是公司健康发展的保障 在公司的运行中，一些细小的问题，表面可能并不起眼，甚至可能被忽略，但是细节背后隐藏的制度缺陷，却是风险真正酝酿的地方，如果不透过现象，发现本质，则不能从根本上杜绝问题的产生。 七、需思考的问题 （三）制度的执行是关键 从ABC的治理结构看，三会健全、各专业委员会职责清晰、各项管理制度都是完备的，然而事实是各个环节都没有发挥出应有的作用，所谓完备的各项制度完全流于形式。 * * * *