国际法的基本特征寄国际法复习笔记.docVIP

一、国际法的性质 1.国际法是不是法？思考什么是法？ 在法学定义上，法律是一个复杂、庞大的概念，是社会产品的一种，同时也是一种结构复杂的庞大系统，拥有悠久历史的同时也是具有多个源头的功能性的社会系统。从其特点来看，法律是由国家权威的立法机构制定的，具有一定强制力的，保证社会规范运行的一整套制度。国内法是一个作为规范国家内运行，是国内各项生活所有遵循的准则；而国际法则是针对国际社会中，规定国家之间的交往活动行为。 虽然在传统的法律定义上，国际法被排除在法律的定义之外，但是二者的目标是一致的———都是为了保证社会（国内、国际）秩序的稳定和良好运行。而国际法作为一种拥有和国内法相似目标的规则，是一种特殊的法律体系，但是始终包含在法律的定义之中，具有强烈的法律性。但国际法是一种特殊的法，有不同于国内法的特征。 (一）国际法不是万能的，国际法有其软弱性，但是不能因此而否认了国际法的意义和法律性。国际法受国际政治、国际势力的影响更大，这是现实。然而，国际法是法的一个部门，是举世公认的.迄今为止，尚没有哪一个国家声明否定或不遵守国际法，相反，各国政府常常通过其议会和政府声明表明愿意遵守作为国际行为规则的国际法。〈联合国宪章》和其它一些重要国际条约还以明文确认了国际法的法律效力。 (二）国际法虽然不是一国立法机关或一个超国家的国际立法机关制定，但今天的国际公约都是众多国家通过国际会议或者国际组织的形式，依一定的程序制定的。 (三）法的客观存在是一回事，对法的破坏是另一回事，违法不等于无法，二者不能混为一谈。尽管近年来，有的国家侵犯别国主权、干涉别国内政的事件层出不穷，但尊重国家主权独立和领土完整、不侵犯、不干涉他国内政等原则仍是国际法的基本原则，被用来作为揭露和谴责侵略和扩张现象，给予破坏国际法的侵略者以严厉制裁的依据，而绝不应该因为扩张主义者破坏国际法而根本否认国际法的意义和法律性。 (四）各国的实践表明，国际法在多数情况下都得到认真遵守，违反国际法毕竟是少数例外,这从反面说明国际法具有拘束力，具有法律的特性。 (五）国际法具有强制力.强制性是法律的本质属性，没有强制性的规范不成为法律。国际法的强制性体现在规范强制和事实强制两方面，强制的方式主要是自助。当一个国家违反了国际法以后，各个国家要对这个国家采取单独或者集体的制裁。如1991年海湾战争伊拉克入侵略科威特，伊拉克这个时候是违反了国际法，依法承担责任，遭到制裁；自从20世纪初第二次海牙和会关于陆战法规惯例的第四公约，规定交战国违反陆战法规者应负赔偿责任之后，国际上出现了有关“制裁”的规则。2.国际法不是法的话是什么？ 国际法不是法没有法律性,否定的角度与理由具体如下:第一,有学者从自然法的角度予以否认。其代表主要是一些极端的自然法学派人物,如17世纪德国理性法学家普芬道夫。他们完全排斥实在法,只承认自然法是法,认为自然法是永恒的、亘古不变的,是不以人的意志为转移的,而一切国际协议都可能被个别国家随意解除,因此,国际法不具有法律性。第二,有学者从实在法的角度予以否认。其代表人物主要是19世纪实证主义法学派的创始人英国法学家奥斯汀。其根据“主权、命令、制裁”三位一体说,认为法律是掌握主权的上级所颁布的命令,如不服从,即以制裁,但国际法缺乏“命令”,不是法律,其只不过是一部具有道义力量的行为规法或一种实在的国际道德而已。第三,有学者从历史与现实的角度予以否认。他们认为,国际法是一种高调、摆设与不切实际的东西。如比较瞩目的1990年伊拉克侵略科特;1999年以美国为首的北约发动的科索沃战争；2003年美国发动的伊拉克战争等,国际法都遭到了粗暴的践踏与公然的破坏,其法律性值得怀疑。 3.国际法是法的话如何论述？ 国际法是在国际交往中形成的，用以调整国际关系（主要是国家间关系）的，有法律约束力的各种原则、规则和制度的总称。它是一种特殊的法。 第一：国际法是国际社会各成员所公认的，而不是经由某个超国家的世界统一立法机关直接产生的。第二：国际法以国际关系为调整对象，其中主要是调整国家之间的各种权利义务关系。第三：国际法由对国际社会成员具有法律约束力的各种行为规范组成，与适用于国内社会的国内法相对照，国际法是法的一个独立体系。 国际法具有以下特征： (一)国际法的主体是国家，国家是有主权的，因此国际法是平等者之间的法。这是国际法的基本特点。 (二)国际法的制订者是国家本身。是国家在合作与斗争过程中，通过明示(条约)或默示(惯例）的协议，直接制订或认可国际法的原则、规则和规章制度。 (三）国际法没有统一的，超越国家之上的强制机关。它是由国家本身单独或集体的强制为保障的。 (四）国际法是随着阶级和国家的出现而开始产生，通过国家在特定历史条件下的合作与斗争达成的协议而形成、变化和发展的。它不是某个或某类国