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王毅律师商事合同约定仲裁或诉讼的比较研究 王毅律师商事合同约定仲裁或诉讼的比较研究 王毅律师—商事合同约定仲裁或诉讼的比较研究 作者：江苏省南通市王毅律师TEL：[1**********] QQ：1085713937 [摘 要] 现行的诉讼方式与仲裁方式对于解决商事争议各有其独特的优势。平等主体的当事人选择仲裁方式来解决纠纷时，更多的是缘于仲裁裁决能够域外执行。仲裁的一裁终局特点明显，诉讼的收费低能够减轻当事人的经济负担，仲裁的不公开审理对保护商业秘密较为有利，诉讼的专业法官断案更加具有公信力。 [关键词]商事合同；仲裁；诉讼；比较 市场经济行为中，商事交易基础关系的建立体现为商事合同。商事合同是平等的主体之间就标的物的流转约定的当事人之间的权利义务协议。诉讼与仲裁是解决商事合同争议的两种方式，当事人可以选择其中的一种。诉讼俗称“打官司”，特指在纠纷发生后，当事人将争议交与有管辖权的法院，由法院依照程序法和实体法予以审理和判决的行为；仲裁也是解决商事争议的一种方式。在《中华人民共和国仲裁法》施行之前，中国国际经济贸易仲裁委员会是商事仲裁机构，此外隶属于行政机关的仲裁机构属于行政机关内的行政仲裁方式，比如房屋管理行政机关内设的房地产仲裁部门、税务管理行政机关内设的税务仲裁部门、科技委、办、局内设的仲裁机构，工商行政管理部门内设的仲裁机构。当下，既存在商事仲裁机构也存在行政仲裁机构。商事仲裁机构得以普遍设立，行政仲裁机构仅存劳动争议仲裁机构。 本文所讨论的仲裁方式是指将商事合同纠纷提交商事仲裁机构解决的行为，不包括社会劳动保障部门的劳动争议仲裁方式。 一、一裁终局与二审终审的比较 仲裁实行一裁终局的裁决制度。根据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则(2021版) 第47条第9款规定：“裁决是终局的，对双方当事人均有约束力，任何一方当事人均不得向法院起诉，也不得向其他任何机构提出变更仲裁裁决的请求。”经检索国内的其他商事仲裁机构的仲裁规则，均实行一裁终局的裁决制度。国外著名的商事仲裁机构，比如美国仲裁协会仲裁规则规定：“Awards shall be made in writing, promptly by the tribunal, and shall be final and binding on the parties. The parties undertake to carry out any such award without delay.（仲裁庭应及时作出书面裁决，裁决是终局的和对各方当事人均有约束力。各方当事人应保证无迟延地履行裁决。）”因此，国内外的商事仲裁机构均采用一裁终局的裁决制度，这较之于法院诉讼的二审终审程序而言，当事人可以减少解决纠纷的程序过程。 但是，民事诉讼法和仲裁法均赋予仲裁的当事人可以向有管辖权的法院就法定事由申请撤销仲裁裁决和申请不予执行仲裁裁决。《中华人民共和国仲裁法》地58条规定：当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。因此，实践中，对当事人启动申请撤销或者不予执行仲裁裁决的程序的，从程序的角度上看，也可以视为是一种等同于诉讼中的二审审查程序，只不过法院对于申请撤销或者不予执行仲裁裁决的案件更主要的是审查仲裁审理中的程序合法性。 我国法院诉讼案件实行二审终身制，一个案件经过两级法院的审理即告终结。同为商事合同纠纷，如果提交诉讼解决，似乎变成了双方在“打官司”，如果提交商事仲裁机构解决，则可避免“打官司”这样一种印象。这也是实践中，许多商事合同主体选择仲裁方式解 决纠纷的考量因素之一。 二、仲裁费和诉讼费的比较 无论是选择仲裁还是诉讼，都需要向选定的仲裁机构和有管辖权的法院缴纳费用。我国的商事仲裁机构隶属于司法部门管理。以江苏为例，南京仲裁委员会是经江苏省司法厅登记注册成立的，其余省内设区的市的仲裁委员会均是经江苏省司法厅批准注册成立。仲裁委员会属于事业单位性质，其经费来源一部分是向当事人收取仲裁费用，一部分是来源于当地的财政部门拨款。当事人缴纳的仲裁费用均开具行政事业性收费收据，该部分收入上缴当地财政，纳入预算外资金账户，实行收支两条线的路径，即该部分费用由当地财政统一归拢集中，后通过财政部门拨付的方式返还给相应的仲裁委员会。仲裁机构收取的当事人缴纳的费用不够支付仲裁机构的办公、人员等经费支出的，由当地财政部门另行拨付经费。国务院办公室曾经出台了仲裁委员会的收费办法，其中明确，仲裁收费包括仲裁受理费和案件处理费两部分。 实践中，仲裁机构收取的仲裁费用比例高于现行的诉讼收费标准。如果一个国内商事案件的争议金额为10万元，以中国