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PAGE PAGE 1 关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答 　　【导读】 　　劳动争议处理属于劳动法的一个常考点，考试在此是理解型和记忆型考察并重，一般出题都较简单。下来我就带大家来学习此部分内容。 　　一、劳动关系的认定 　　1.劳动者与用人单位“长期两不找”，双方就确认劳动关系、薪酬福利、解除劳动关系、社会保险等发生争议的，如何处理? 　　除用人单位提供证据证明劳动合同已经解除或终止外，劳动者要求确认劳动关系的，应予支持;由于未付出劳动，除劳动者提供证据证明存在法定或约定事由外，劳动者请求支付工资、福利、生活费、社会保险待遇损失、解除劳动关系经济补偿、赔偿金等诉讼请求的，不予支持;劳动者要求解除劳动关系及办理档案和社会保险关系转移手续的，应予支持。 　　2.劳动者要求确认劳动关系且用人单位予以认可的，如何处理? 　　劳动者仅要求确认劳动关系且用人单位予以认可的，因双方不存在符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定的劳动争议，应裁定驳回起诉。但双方有其他诉讼请求且属于劳动争议案件受理范围的除外。 　　3.关联企业混同用工情况下劳动关系如何认定? 　　有关联关系的用人单位以交叉、轮换等方式使用劳动者，劳动者要求确认劳动关系的，参照下列原则处理：(1)订立书面劳动合同的，劳动者要求按书面劳动合同确认劳动关系，应予支持。订立书面劳动合同的用人单位提供证据证明劳动者在关联企业工作不是履行双方书面劳动合同的行为或劳动合同已经解除或终止的除外;(2)未订立书面劳动合同的，根据劳动者工作时间、工作内容、工资发放、社会保险缴纳等因素综合判断劳动关系;根据上述情况仍无法确定劳动关系的，可根据劳动者的主张确认劳动关系;(3)在工作内容交叉重叠的情况下，劳动者提出的具有给付内容的诉讼请求，可根据劳动者的主张，由一家用人单位承担责任，或由关联企业承担连带责任。 　　4.与已经达到法定退休年龄且已经享受包括城乡居民养老保险等养老保险待遇或退休金的人员形成用工关系，应当认定为劳动关系还是劳务关系? 　　用人单位招用已享受包括城乡居民养老保险等养老保险待遇或退休金的人员为其提供劳动，按劳务关系处理。 　　5. 劳动者要求确认劳动关系的，是否适用仲裁时效规定? 　　劳动者与用人单位因确认劳动关系发生争议，用人单位提出仲裁时效抗辩的，适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定。 　　二、劳动合同订立与履行 　　1.劳动者与用人单位未就劳动合同内容协商一致，要求与用人单位订立书面劳动合同或无固定期限劳动合同的，如何处理? 　　劳动者与用人单位未就劳动合同条款协商一致，法院不宜判决双方订立书面劳动合同。劳动者要求订立书面劳动合同的，向劳动者释明可以将诉讼请求变更为要求确认双方存在事实劳动关系，劳动者拒绝变更的，对其诉讼请求不予支持。劳动者要求订立无固定期限劳动合同的，向劳动者释明可以要求确认双方存在无固定期限劳动合同关系，劳动者拒绝变更的，对其诉讼请求不予支持。 　　2.用人单位未与劳动者订立书面劳动合同应支付二倍工资的计算基数如何确定? 　　未订立书面劳动合同二倍工资的计算基数，可按劳动者对应月份实际获得的工资，扣除加班费及其他非常规性、风险性、福利性的奖金和提成等项目后的工资确定。 　　3.劳动者因用人单位未订立书面劳动合同要求支付二倍工资的仲裁时效从何时开始计算? 　　劳动者因用人单位未订立书面劳动合同要求支付二倍工资的，仲裁时效从用工满一年之日的次日开始计算;用工不满一年的，自用工结束之日的次日开始计算。 　　三、劳动关系解除和终止 　　1.连续两次订立固定期限劳动合同，第二次固定期限劳动合同到期后，用人单位是否有权终止劳动合同? 　　连续订立两次固定期限劳动合同，用人单位以劳动合同到期终止为由主张不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，不予支持。劳动者同意终止或签订固定期限劳动合同的除外。 　　2.解除(终止)劳动合同经济补偿的工资基数如何确定? 　　计算解除(终止)劳动合同经济补偿的月工资基数按照劳动者应发工资计算。上述工资组成部分中的年终奖金、提成等应与计算经济补偿的时间段相对应;按照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定分段计算经济补偿的，工资基数无需分段计算;劳动者解除或终止劳动合同前工作不满12个月的，按实际工作月数计算平均工资;劳动者解除或终止劳动关系前12个月未工作而无工资收入的，按照当地最低工资标准计算。 　　3.劳动者根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条要求用人单位加付赔偿金的，能否支持? 　　劳动者根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定要求用人单位加付赔偿金的，告知劳动者向劳动行政部门主张权利;劳动者举证证明劳动行政