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小议黑社会性质犯案的判定 我国刑法第294条规定了组织、领导、参加黑社会性质组织罪，入境发展黑社会组织罪，包庇、纵容黑社会性质组织罪。为了更加准确地认定黑社会性质组织犯罪，2000年12月15日最高人民法院又作出了《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》），这无疑对于司法实践中审理此类案件，正确适用法律是非常有益的。尽管如此，我们也应该看到虽然《解释》对刑法规定的“黑社会性质的组织”、“发展组织成员”、“包庇”、“纵容”等作了具体的规定，但在司法实践中处理黑社会性质组织犯罪案件时，仍然有很多值得探讨的理论与实践上的难题。 一、黑社会组织与黑社会性质组织的认定 我国刑法分则第294条中第1款和第2款分别出现了“黑社会性质组织”和“黑社会组织”两个不同概念。对此，应该如何理解并准确加以区分？我们认为，黑社会组织与黑社会性质组织是两个不同的概念。刑法在同一条的不同款中使用了“黑社会性质组织”与“黑社会组织”两个词，表明立法者强调两者应该是在严格区分的意义上加以适用。 （一）黑社会组织 目前，国内外对如何界定黑社会组织还没有一个统一的概念。国际社会一般把有组织犯罪认定为黑社会犯罪，二者的含义基本上是统一的。1991年10月，莫斯科有组织国际研讨会文件在论述有组织犯罪的基本方面时指出：有组织犯罪是指由故意犯罪者操纵和控制的、组织相对稳定、具有社会控制之防护体系的犯罪集团通过暴力、恫吓、腐蚀和大量盗窃等违法手段实施的犯罪活动。 总结外国和港、澳、台地区的规定和理论，黑社会组织一般都具备下列特性： 1、地下社会性、2、组织严密性、3、行为强暴性、4、经济敛财性、5、政治腐蚀性、6、地方称霸性。 上述这些特征，都是认定黑社会组织的依据，但最本质的特征是对社会的非法控制。政府对社会的控制是一种合法控制，而非法控制对抗合法控制，并削弱合法控制，这就是黑社会组织的反社会性与反政府性的集中表现。为了达到这种对社会的非法控制，黑社会组织除内部的组织控制外，在外部则表现为：一是对经济的控制。黑社会组织是以一定的经济实力为依托的。在获取经济利益的手段上可以是非法的，也可以是合法的或者以合法经营掩护非法的。因此，在黑社会组织犯罪初始阶段，反合法秩序较为明显，当黑社会组织控制了某一势力范围以后，就会形成它的非法秩序。 （二）黑社会性质组织 黑社会组织与黑社会性质组织都是“黑社会”，其本质属性是一致的，但两者在发展阶段和组织程度上是有区别的，可以说前者是高级形态的黑社会，后者是低级形态的黑社会，也可以说前者是典型的黑社会，后者是不典型的黑社会。 我国79刑法中没有规定黑社会性质组织罪。我国法律、法规使用“黑社会”一词，最先出现在1982年11月12日深圳市颁布的《关于取缔黑社会组织的公告》中，接着在1983年中央的[1983]31号文件中规定：流氓团伙分子“是新的历史条件下产生的新社会渣滓、黑社会分子……”。但到80年代后期，“黑社会”逐渐被“带黑社会性质违法团伙”所取代，领导人在一些场合的讲话提出，我国已经存在“带黑社会性质的犯罪”。1996年3月5日第八次全国人民代表大会第四次会议上通过的《关于国民经济和社会发展“九五”计划和2010年远景目标纲要的报告》中指出：“要采取有力措施，严厉打击暴力犯罪、毒品犯罪、流氓恶势力犯罪和带有黑社会性质的犯罪团伙，以及其他刑事犯罪活动。”这是“带有黑社会性质的犯罪团伙”一词首次出现在我国中央政府的正式文件中。在1997年修订后的刑法第294条中明确规定了黑社会性质组织犯罪。 前述的《解释》根据我国的立法精神和中外认定黑社会犯罪的经验，在《解释》的第一条规定了黑社会性质组织应具有以下几个特征： 1、对黑社会性质组织的组织结构方面，《解释》规定为：“组织结构比较紧密，人数较多，有比较明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定，有较为严格的组织纪律。”我们认为，在组织结构特征上只要该集团有较明确的组织者、领导者，有10人左右的成员，骨干成员基本固定，不论其是否有组织名称、书面章程、固定活动场所，只要该集团有较明确严格的“帮规”、“家法”等行为规则或“约定”，不论其内容是简单还是繁琐，即应认为是符合了该特征。 2、对黑社会性质组织的经济实力特征方面，《解释》规定为：“通过违法犯罪活动或者其他非法手段获取经济利益，具有一定的经济实力。”采取非法手段聚敛不义之财，是黑社会产生和发展的基本前提及其能够继续存在下去的基本条件。为社会提供非法商品和非法服务，是一切黑社会获取巨大经济利益的捷径。从司法实践看，手段繁杂。诸如，有的利用犯罪收入投资企业，开办公司，以“董事