2021年法考张明楷100个刑法案例.pdfVIP

2021年度张明楷的100个刑法案例 【编写说明】2021年度的“张明楷的100个刑法案例”，是我根据张明楷教授最近几年 的学术文章、演讲、教材、专著等改编而来。现在我的自媒体平台（账号均为蔡雅奇刑法） 集中进行推送，以供参加2021年法考的各位考生使用。从事刑事实务工作的朋友，也可酌 情参考。我虽精心准备，但由于时间仓促，能力有限，出现瑕疵甚至错误在所难免，欢迎您 多多指正，提出宝贵意见和建议。蔡雅奇，2021年9月9日于北京。 1、已婚男子A与妇女B有暧昧关系，B女对A男说：如果你能用毒苹果杀死你的妻子 C，我就与你结婚。A男同意。 某日，A男将一个毒苹果递给了妻子C。C不知道苹果有毒，接过苹果后，自己没有吃， 而是随手递给了5岁的儿子D。A男见此情景，说了一句“不能把苹果给儿子吃”之后，没有 再实施任何阻止行为。后D果然吃了毒苹果并死亡。 需要对D的死亡结果负责？ 【问题】（1）A男的行为该如何定性？（2）B女是否 【答案】（1）A男成立不作为的故意杀人罪的间接正犯。 首先，可以肯定的是，D的死亡应归属于A的不作为。义务的来源有二：①A本来就对 儿子D具有保护义务；②A具有危险监督义务，因为是A将毒苹果递给妻子C的，这个危 险源是由A制造的，A就要履行危险监督义务，必须阻止妻子C将毒苹果给儿子D吃，但 A却没有阻止。 其次，A男的行为符合间接正犯的行为构造。间接正犯具有两个特点：①直接引起法益 侵害结果的行为不是由利用者实施的，而是由被利用者实施的；②利用者对被利用者实施了 欺骗或者强制行为。本案的A欺骗了不知情的妻子C，从而使C直接造成了儿子D的死亡。 再次，A男对儿子D的死亡具有杀人故意，这是比较容易确认的。 综上，A男成立不作为的故意杀人罪的间接正犯。 （2）不需要负责。 如上所属，D的死亡是由A的不作为造成的，应当将该死亡结果归属于A的不作为。 既然如此，D的死亡与B的教唆行为之间就缺乏归属关系。 此外，在共犯案件中，通常只有在正犯存在事实认识错误时，才讨论教唆犯是否存在错 误以及存在什么错误的问题。而在本案中，正犯A不存在事实认识错误，所以，不需要讨 论B女是什么错误。 2、某国有公司负责人A（国家工作人员）个人决定以单位名义将本公司的2000万元无 偿送给B民营企业，不要求B民营企业归还。经查，B民营企业的负责人与A是多年的同 学，私交甚好。 【问题】A的行为该如何定性？可能存在哪几种不同的处理方案？为什么？ 【答案】对A的行为定性，有三种不同方案。 方案1：A成立国有公司人员滥用职权罪。 问题是：如果将上述案例稍加修改：某国有公司负责人A（国家工作人员）个人决定以 单位名义将本公司的2000万元挪给B民营企业使用，后B归还了2000万元。A肯定成立 挪用公款罪。本案显然要比改造后的案例法益侵害性大得多，罪名却是相对较轻的国有公司 人员滥用职权罪，这显然并不合理。 方案2：A成立挪用公款罪。 1 如上所述，如果将上述案例稍加修改：某国有公司负责人A （国家工作人员）个人决定 以单位名义将本公司的2000万元挪给B民营企业使用，后B归还了2000万元。A肯定成 立挪用公款罪。本案显然要比改造后的案例法益侵害性大得多，所以，根据举轻以明重的当 然解释原理，可以将A 的行为评价为挪用公款罪。 方案3：A成立贪污罪。 贪污罪的目的是非法占有。这里的非法占有，既包括为自己占有，也包括为与自己有关 系的第三人占有。据此，可以将A 的行为评价为贪污罪。 张明楷教授的观点是第三种方案，即成立贪污罪。 3、A男见其前女友B与C男结婚，婚后幸福，遂心生恨意。某日，A男欺骗已怀孕8 个月的B女与自己相见，声称自己研发了一种药物，对胎儿成长有利，要“无偿”赠送给B。 B信以为真，服下该药。没想到，该药物是一种慢性药，B女1个半月之后生下了一男婴， 该男婴终身残疾。经查，终身残疾就是因为该药物所引起。 【问题】A 男伤害胎儿的行为是否成立犯罪？对此有哪些不同的观点？理由分别是什 么？ 【答案】观点1：A男不构成犯罪。 理由是：（1）故意伤害罪的对象是“他人”。胎儿不属于“人”，自然无法成为故意伤