中国传统法律文化的特点.docxVIP

— PAGE \* Arabic 1 — 中国传统法律文化的特点 中国传统法律从可考的第一个国家——夏朝的建立（公元前21世纪）为起点，至1840年鸦片战争爆发、西方文化入侵，在近四千年的历史长河中经历了无数次的冲突、洗涤以及融和，“天下一致而百虑，同归而疏涂”，1最终形成了世界法律史上璀璨的中国传统法律文化。通过对中国传统法律文化特征的把握，可以更好的了解我国的历史文化，方能正确地评价历史、运用历史遗产。  一、中国传统法律文化的起点与定型  法律文化由是法律制度、法律思想（包括法律观念、法律学说、法律精神）以及与法律相关的行为方式组成的。2由法律文化的定义可以得出这样的结论：法律文化并不是与法律同时产生的，而是支配法律的价值基础与其在实践中制度化的融和。  夏、商时期的法律只是处于一个萌芽的状态，“夏有乱政，而作禹刑；商有乱政，而作汤刑。”夏启伐有扈氏时下的军令：“左不攻于左，汝不恭命；……弗用命，戮于社，予则孥戮汝。”商汤伐夏桀时的军令：“尔不从誓言，予则孥戮汝，罔有攸赦。”我们可以看出夏、商虽在形式上具备了国家的特征，但是在实质意义上仍然只是氏族联盟，当时的法律也更多的与战争、军纪以及对战俘的惩罚融和在一起，即法律在当时的存在形态仅是一种战争法则。  从西周周公“制礼”开始，古老的神权法思想开始动摇，再从分封制过至到宗法制，德、礼作为宗法等级制度的理论基础，统治者开始运用法律作为维护宗法等级制的强制手段，中国传统法律文化才开始初见雏形，并且在此之后迅速地发展、成熟。  而中国传统法律文化的定型，自西周伊始，又历经了约17个世纪，在不断分解、统一的周期性循环后，在唐代出现了《唐律疏议》，也最终形成了中国传统法律文化成熟、完善的过程，此后，中国“传统法律文化的发展，皆不离其左右。”3  二、中国传统法律文化的特点  （一）立法思想  1、皇权至上，人治主义  自中国国家产生之初，便确立了君主专制的基本模式，后秦始皇建立大一统的君主中  央集权专制王朝，使专制制度走向巅峰，经两千余年至清末而不改。“昔者圣王之治人也，不贵其入博学也，欲其入之和同以听令也”，4法家的治国之制，也是君主专制理论的集大成者，韩非宣扬的“事在四方，要在中央”，便是对中央集权最直接的说明。而儒家也并未摆脱君主专制的思想模式，并且其从理论上赋予了君主专制合理性和神圣性，孔子左右不离君君、臣臣，就连孟子也说其“三月无君则皇皇如也”，5而孟子本人的民贵君轻理论在根本上也是肯定君主专制的。即便是墨家，也认同“天子唯能壹同天下之义，是以天下治也。”便是在这样对君主权威的推崇之下，法律的制定更离不开对皇权的绝对维护。  “法者，治之端也；君子者，法之源也”6便是皇权至上在法律上的最重要体现。从商“予一人”至秦“家天下”，皇帝便是国家的代名词，是最权威的立法者和最大的审判官。  法自君出，“王制者，治天下之法制”，7国家法律，首先是皇帝个人意志的体现，必须经过的皇帝的同意，并由皇帝的名义颁行方能生效。同时，诏、令、敕等历代作为王命的形式，具有最高的法律效力。同时，“狱由君断”，皇帝握有最高的司法权，一切重案、要案、疑案皆需皇帝裁决、批准。封建皇帝可以法外用刑，也可以法外施恩，赦免任何罪犯。秦始  1出自《易·大传》（《易·系辞》）（参见司马迁：《史记·太史公自序》，中州古籍出版社1996年，第914页。）  2马作武主编：《中国传统法律文化研究》，广东人民出版社2004年版，第5页。  3曾宪义主编：《礼与法：中国传统法律文化总论（第一卷）》，中国人民大学出版社2010年版，第146页。4《管子·法禁》  5《孟子·滕文公下》  6《荀子·君道》  7  皇“专任刑罚，躬操文墨，昼断狱，夜理书，自程决事日悬石之一”，8汉代录囚、唐太宗死刑五覆奏，无不反映了皇帝在司法上至高无上的权力。  正是由于皇帝个人在法律制定和实施过程中的主导地位，人们意识到立法者、司法者在国家治理中的重要意义，要求更加重视人的因素，正如儒家提出的“法先王”9即要求统治者效法先王，以及“正己”即要求统治者加强自身的修养，做到“身正”和“心正”，到董仲舒确立“三纲五常”时，便产生和形成了权力支配法律的“权力至上”的法律文化传统，即人治。  2、家族本为，等级严明  中国自给自足的小农经济，确立了氏族作为生活生产的基本组织单位，西周推翻商朝之后出于对保持权利稳定的考虑，建立了以血缘为纽带的分封制，并严格执行嫡庶之制。然而，这并不意味着氏族结构的弱化，“反而因宗法血缘分封得以进一步宗族化，在新的历史条件下成为宗族。