BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题.docx

BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题 BT形式下工程投资建立合同签订阶段应留意的法律问题来源：中华建立工程房地产大律师联盟发布时间：2009-09-01 查看次数：2256 以某市地铁5号线为例 BT形式下工程投资建立合同签订阶段应留意的法律问题在BT形式下地铁建立工程投资建立合同〔下称BT合同〕的签订阶段，应当从两个大的方面把好法律关，以确保BT合同的签约质量。一、与招投标连接，把握四个环节确保BT合同的签约质量保证BT合同质量的关键在于招投标过程中的招标文件的支配和布局，全部合同中涉及的主要内容都应在招标文件中提出邀请要约的要求，同时要求投标人作本质性响应。详细的关键问题是招投标与签订合同的相互连接。在开展招投标工作的同时要考虑合同如何签订，将招投标过程与合同的签订严密连接起来。以下是必需留意的四个详细问题：〔1〕BT合同招标应事先经建立主管部门批准，主管部门应以告知性备案方式进展备案依据财政部、发改委、建立部、中国人民银行四个部委于2000年1月4日公布的6号文件，规定在政府投资工程招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案，且政府主管部门要以告知性的备案方式进展备案。假如地铁5号线采纳BT方式建立，在采纳招标的方式完成招标的全部程序，确定中标单位并签订合同，整个招投标过程和合同签订均需要经告知性备案并经过主管部门的批准。BT工程存在较多新的情况，如投资的方式、政府的监管、用地的方式等，工程建立经过有关部门的审批是关键。我国法律尚没有关于BT用地方面的详细、明确的规定，所以建议在操作过程中要完善审批手续，详细落实政府告知性备案的详细程序。关于采纳BT方式建立，国家的法律层面现还没有相关规定，只有建立部和发改委等行政部门的一些规章，但是这些规章并不是法律本身，其效力较低。因此建议在操作过程中完善需要政府审批局部的手续，需要明确政府以告知性的备案方式进展备案如何完成，具备怎样的条件才可以顺当审批，发包人要以政府的批文作为明确的法律根据。前不久，重庆市人民政府已公布《重庆市人民政府关于加强和标准政府投资工程BT融资建立管理的通知》，建议合同的设定参考该方法的详细规定使本工程标准运作。〔2〕打算BT合同签约质量的关键是招标文件的质量发包人提出的需要投标人作本质性响应的问题要在招标文件中明确提示，引导投标人作出本质性响应并相应提出要约。假如招标文件的提示不明，合同本身也会因此引起质量问题。例如，BT工程在回购的时候需要考察运营期间是否可以保证工程的质量。作为工程承包人，负有对工程的工程质量保修的义务。关于保修期限，招标文件应依据法律、法规的规定，要求投标人在最低保修年限以上明确保修年限。依据国务院的《建立工程质量管理条例》第40条规定，一般土建、装修、管道工程的保修期不少于2年；有防水要求的墙面、屋面、卫生间的保修期不少于5年；地基根底和主体构造的质量在整个设计年限即合理用法寿命内确保用法。因此，BT合同中的工程保修年限的详细确定取决于招标文件的要求，取决于招标文件提示投标人在不少于最低保修年限以上的年限进展投标，并对此作出本质性的回应。〔3〕招投标过程和合同之间的关系建议发包人在供应招标文件的同时供应一份由发包人起草的拟签订的合同样本，拟签订的合同样本代表发包人的看法，假如由发包人或托付中介机构起草，是一个站在发包人的立场上的样本。可以将拟签订的合同样本作为招标文件的附件，该样本为争论稿，投标人可以在此根底上提出修改看法。由于招投标的过程和确定将来合同是穿插进展的过程，要特殊重视招投标过程中相关问题的澄清，澄清阶段主要是要澄清拟签订的合同条款的不详细、不确定的内容，加强澄清可以明确详细合同条款。在此阶段，投标人的澄清文件要由其法定代表人签字并加盖公章，并以此作为合同的组成文件。〔4〕招标文件要设定相应条款以保证合同依约签订在招标文件中应明确缔约过失的赔偿责任条款。所谓缔约过失，简洁地说是指由于一方当事人的过错导致经招投标中标的合同无法签订，完成招标过程如中标人发出中标通知书后另一方不签约即属于缔约过失。在BT工程中，由于投标人原方案的投融资方案不能实现而导致的无法签约的状况常常发生，因此，招标文件应对此种状况下缔约过失一方应担当的赔偿责任，而且应当是严峻的赔偿责任作出明示并要求投标人作本质性响应，才有利于预防出现此类缔约过失状况。二、发包人为确保合同的签约质量必需坚持的合同内容〔1〕关于确保BT合同实在履行的履约担保落实投标人的投资资金，需要投标人供应担保措施以确保工程的顺当进展。由于BT工程一般履约周期长，投资量宏大，因此，确保BT合同的正常履行的担保措施，不仅可以设定投标人供应抵押、质押、定金、留置等物的担保，也可以设定保证等人的担保。为确保BT合同的正常履行，还可