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PAGE 1 PAGE 1 红筹上市与反避税问题研究  近年来，红筹上市潮涌出境。2004年，中国海外首次公开发行股票（IPO）的82家企业当中。64家使用了红筹方式。企业对红筹上市青睐有加，一个重要的原因是企业上市后能够更为简单和迅捷地进行第二次融资及后续融资，而且通过红筹上市方式还可以规避国内许多法规，比如股票期权的限制、双重征税、外汇方面的资本项目管制等。2006年8月8曰，商务部等六部秀发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》，为外资并购境内企业和中国企业境外上市确立了比较全面且易于操作的制度和审批程序，明确了税务申报的必要性，为今后的税收征管作了铺垫。尽管国家税务总局还没有出台相应的税收法规，但红筹上市已不再是境内企业海外融资的免费晚餐。税务机关应加强对企业海外融资涉税问题的研究，弥补这一领域的政策空白，进一步规范和引导外资对境内企业的并购行为，提高反避税能力。  一、红筹上市的基本模式及相关税收问题  （一）红筹上市的基本模式红筹上市的基本模式一般包括以下四个环节：  1.境内企业最终权益持有人在境内被并购公司所在地的外汇管理分局或中心支局办理境外投资外汇登记。  ①红筹上市是指境内企业的实际权益掌握人为了境外上市融资的需要，在避税地（如开曼群岛、维京群岛、百慕大群岛等）设立一个或多个特别目的公司（SPV），通过股权并购、股权置换等方式收购境内企业的资产，并以境外公司的名义曲线实现境外上市的目的。  2.最终权益持有人（与投资者）在避税地设立特别目的公司。根据功能划分，特别目的公司可以分为进行资本运作的中间控股公司和作为境外上市主体的拟上市公司。由于在避税地设立公司的门槛较低，且不征或少征所得税，因此，最终权益持有人往往会成立一家或多家特别目的公司，相互换股以达到股权掌握的目的。完成之后，一般由境外拟上市公司持有全部中间控股公司股权。  3.境外中间控股公司通过股权并购、股权置换等方式收购境内公司，从而持有全部境内公司的股份，使境外拟上市公司间接持有全部境内公司的股份。  4.拟上市公司申请在境外上市。自此，红筹公司的境外上市便基本完成。  在《关于外国投资者并购境内企业的规定》颁布之前，红筹上市仅需要获得当地外汇管理部门的审批，各种交易行为游离在税务机关的监控之外，通过转让定价等方式躲避纳税义务的空间特别大。  （二）红筹上市涉及的税收问题分析1.境内企业最终权益持有人在避税地设立特别目的公司涉及的税收问题。一是特别目的公司的纳税义务问题。对特别目的公司纳税义务的认定首先涉及国际税收中税收管辖权的判定。目前，各国判定法人的居民身份主要有注册地标准、管理和掌握地标准、总机构标准和选举权掌握标准等。依据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》，在我国境内设立的外商投资企业和外资金企业，假如其总机构设在我国境内，应就来源于我国境内、境外的所得缴纳所得税。可见，我国目前对法人居民的判定实行的是注册地和总机构双重标准，即必需同时满意注册地标准和总机构标准才认定为中国的法人居民。通过红筹上市方式在境外注册的特别目的公司，由于注册地不在中国境内，总机构所在地也可认为不在中国境内，所以不能被判定为中国的法人居民，应只就其来源于中国境内的所得缴纳所得税。这样，特别目的公司完全可以通过各种方式，将其所得的来源地变成中国境外，从而躲避在中国的纳税义务。二是境内企业最终权益持有人获得经特别目的公司安排的股息、红利如何纳税的问题。依据我国个人所得税法规定，中国的居民纳税人应就其来源于中国境内外的利息、股息、红利所得缴纳个人所得税，但对自然人股东如何确认股息、红利所得的实现还没有明确规定。红筹上市实现以后，境内企业的最终权益持有人可以让境内公司将本应支付给自己的股息、红利支付给自己100%控股的境外特别目的公司，实现躲避个人所得税纳税义务的目的。  2.境外中间控股公司收购或者置换境内公司股权涉及的税收问题。一是境外中间控股公司采用境外收购股权方式取得境内公司股权。假如境内公司的原持股人为法人，则原持股人需要依据评估价值，就股权转让所得缴纳33%的企业所得税；假如境内公司的原持股人为个人，则原持股人需要依据评估价值，就股权转让所得缴纳20%的个人所得税。二是境外中间控股公司采用一元并购方式取得境内公司股权。由于境内、外公司的实际掌握人可能相同。或者有较强的关联关系，因此，境外特别目的公司可以以象征性价格（典型的为一元）为代价收购境内公司的股权。目前，我国税法对这样的行为还没有特地的规定。但是，这种非正常的股权转让行为面临转让定价调整的风险和潜在的法律风险。三是境外中间控股公司采用股权置换方式取得境内公司股权，即境内、外公司以其全部股