冲突规范与准据法(三).pdfVIP

第三章 冲突规范与准据法 [ 目的要求 ] ：了解法律冲突是不同国家之间进行国际交往的障碍，明确冲 突规范是间接解决国际民事法律冲突的基本方法， 冲突规范同其他法律规范相 比，结构和形式特殊的一种法律规范。牢固掌握冲突规范的概念、结构、种类 和特征。 第一节 冲突规范 一、冲突规范的概念、结构及类型 （一） 冲突规范的概念 1、概念。冲突规范是在调整某个种类的涉外民商事法律关系时，指出应 该适用哪一国家法律的规范。 有些立法将冲突规范称为“法律适用规范”或者 “法律选择规范”。由于冲突规范传统上被认为是国际私法的主要规范， 因此， 狭义的国际私法规范就是指冲突规范。 冲突规范的总和被称为冲突法， 它是英 美国际私法的三大组成部分之一。 2 、特征。 多数学者主张，冲突规范是法律规范中一种特殊的法律规范，它 与实体法律规范和程序法律规范相比主要有以下特征： 首先、冲突规范并不直接规定当事人的具体权利和义务， 仅起着选择某一 实体法的作用。在调整涉外民商事法律关系时，冲突规范的作用或功能，就是 选择某一特定实体法规范， 由其选择的实体法规范确定当事人的具体权利和义 务。也就是说冲突规范只有和它所指出的特定实体法相结合， 才能最终确定涉 外民商事法律关系当事人的权利和义务。 其次、 冲突规范 是同实体法律规范、程序法律规范相并列的一种独特的法 律规范。 各种实体法律规范， 均规定法律主体在法律关系中的权利义务或法律 地位；程序法是规范在人们主张实体权利过程中，规定司法机关、诉讼当事人 及其它诉讼参与人的法律地位以及主张权利时所应遵循的程序规范。 而冲突规 范与它们根本不同， 尽管它不规定当事人的具体权利与义务， 只是规范法院或 当事人选择用于解决当事人之间争议的规范， 同程序规范有某些类似之处， 但 它在本质上同程序法律规范是完全不同的。 再次、 冲突规范对涉外民商事法律关系的 调整是间接的 ，没有一般法律规 范调整社会关系所具有的 明确性 。冲突规范只能指出某一涉外民商事法律关系 应该适用哪个国家的实体法规范， 确定当事人之间的权利和义务， 指出当事人 的行为的合法与否， 如果不合法应承担什么样的法律责任等等。 从这个意义来 说，它不同于实体法律规范，本身自己不能确定当事人的权利与义务，只有和 它所援引的某一实体法律规范相结合， 才能实现法律解决当事人之间争议的任 务。 最后、 从冲突规范的结构来看，它不同于其他法律规范。传统法律理论认 为，一个完整的法律规范其逻辑结构应包括假定、处理和制裁三部分组成；而 冲突规范的逻辑结构是由互为联系的“范围”和“系属”两部分构成的，具有 其特殊的结构形式。 当然，冲突规范作为一种法律规范它应该是具有了法律规 范的一般结构组成形式的。 （二）冲突规范的结构 一般认为，冲突规范 的结构由互为联系的“范围”和“系属”两个部分构 成 。范围是指 冲突规范所要调整的某种涉外民事法律关系， 即所要调整的对象； 系属是指 调整该类民事法律关系应该适用的法律。 这种用来解决涉外民事法律 关系的法律的确定或选择，是依据系属部分的 连接点 来实现的。 例如， 1989年施行的《瑞士联邦国际私法》第