公司法学《杂》言.docxVIP

《中国商法三十年》赵旭东 一人公司。1993 年《公司法》除規定國有獨資公司外，對一人公司未予承認。承認一人公司有利於社會資金投向經濟領域，有利於消除以虛擬股東來規避法律的行爲，多數學者讚同《公司法》中增設一人公司。反對觀點認爲，全面承認一人公司時機還不成熟，且可能會危害社會交易的安全。權衡利弊之下，修訂後《公司法》承認了一人公司，爲保護相對人的利益，降低交易風險，又對一人公司作了特別的限制性規定。 隨著新《企業破產法》的出台，學術界重新審視了破產、和解與重整制度，認爲破產本質在於破產清算，破產和解與重整的本質在於破產預防，從破產清算到破產預防是立法理念發展的必然選擇。破產法從單純的清算債務人轉向了挽救企業和保護債權人並重，貫徹了以企業再生爲主導目標的破產程序制度。有學者認爲，破產法的有效實施，還應儘快完善社會保障等相關制度。 由於個人破產制度以完備的個人財產登記制度和良好的社會信用環境爲前提，而目前我國這方面的制度還不完善，將個人破產納入該法調整的時機尚不成熟。 优先购买权： 广义的股东优先购买权指有限责任公司股东对外转让股权时,“只有当公司的其他股东不愿意购买、无力购买或者其出价低于非股东的出价时,非股东始得购买所转让的出资。” ----赵旭东 对于优先购买权是否具有物权性存在不同观点, 否定说认为,优先购买权附随于买卖关系,法律设定该权利,对出卖人来说是一种限制或约束,是根据法律的规定在当事人之间产生的特定的权利义务关系,该附加的义务,应当视为买卖关系的组成部份,优先购买权本质上仍是债权,不具有物权性,优先购买权人也不能据此直接对抗第三人。----齐秀山 也有学者认为优先购买权在性质上具有排斥第三人的效力,故具有物权性质。----蔡福华 优先购买权的形成权性质,决定了在优先购买权法律关系中,优先购买权人具有“以单方 意思表示决定法律效果的能力”----龙卫球《民法总论》 赋予老股东以优先购买权即是法律承认老股东对于公司的利益有优先权,“是对老股东对公司贡献的承认”。----赵旭东《新公司法条文解释》 公司法乃至所有的法律其实都是一种哲学的技术,这种技术的背后潜藏着浓厚的哲学的精神。哲学就其主导功能而言,有政府哲学r和民间哲学之分,前者是自上而下的一种思维观,后者是一种自下而上的思维观”----蒋大兴《公司发的开展与评判—方法·判例·制度》 公司法规定了不同意转让的股东应当购买转让的股权,但又没规定购买价格的确定原则,可能出现转:Ii股东过分抬高价格,使不同意转让的股东无力购买,被迫接受第三人加入公司,或不同意转让的股东只同意以极低的价格购买,使转让股东蒙受损失的情况。 ----赵旭东《新公司法条文解释》 继承、遗赠股权时的股东优先购买权： 除非公司章程或股东协议加以限制,原则上继承人可以取得股东资格。英美法系国家以及欧盟大多数国家洲的公司制度主要采取这种模式。----吴越《私人有限公司的百年论战与世纪重构》 论股份公司控制股东的义务与责任 对股份公司控制股东约束以对公司和其他股东负有一些特定义务，并完善控制股东违反义务后的责任机制，是非常必要的。----王保树 论法人的权利能力 “ 公民的权利能力平等 , 而法人的权利能力不平等”----江平《法人制度论》 “ 团体人格虽然并不等于社会利益 , 但也已经不是原来的纯个人利益” ----江平《法人制度论》 在我国 , 对于法人经营范围的限制 ,即为法人目的的限制----梁慧星《民法总论》 所谓公司僵局 ( c or porati on deadl ock) 指的是因股东间或公司管理人员之间的利益冲突和矛盾导致公司的有效运行机制失灵 ,股东会或董事会因对方的拒绝参会而无法有效召集 ,任何一方的提议都不被对方接受和认可 ,即使能够举行会议也无法通过任何议案 ,公司的一切事务处于一种瘫痪状态 。----赵旭东《公司僵局的司法救济》 公司法作为自治法 , 应该保障公司自治权在内部的合理分配 ; 另一方面应积极引导公司治理的参与者根据公司本身的特征和实际需要不断发展和完善自治规则，其中最重要的就是公司章程 。----赵旭东《新公司法制度设计》 章程作为一种特殊的协议，对那些未参加签约的以章程为纽带连接起来的其他人也有一定的约束力，但无论如何，章程的这种效力也不至于使物权自动发生变动，并不能对不知协议和章程具体内容的第三人产生任何效力。----左传卫《股东出资法律问题研究》 股东有限责任是建立股东真实而完整地履行了出资义务前提之上的。一旦股东出资不实，而公司财产又不足以清偿到期债务时，股东的有限责任可能会受到质疑，原来被公司独立人格所隔开的公司股东与债权人，就要对公司所负债务确定究竟要如何分担。 ----左传卫《股东出资法律问题研究》