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跨境投资交易中的若干注意问题｜律盐沙龙 跨境投资交易中的若干注意问题｜律盐沙龙 PAGE / NUMPAGES 跨境投资交易中的若干注意问题｜律盐沙龙 跨境投资交易中的若干注意问题｜律盐沙龙 本文仅代表作者本人观点，不代表其供职机构及「高杉 LEGAL 」立场 * 主讲嘉宾介绍：主讲嘉宾是华东政法大 学国际经济法本科，新加坡国立大学公司法的 L.L.M ，毕业 后在中国某律所的新加坡分所工作，主要从事兼并收购、跨 境投资、国际商事仲裁等新加坡和中国业务。目前准备返回 上海工作。 本讲座起初的原题是“跨境并购” ，但是后来考 虑用“投资”更妥当：因为兼并收购只是投资的一种主要形 式，而投资还包括新设企业这一形式。希望大家在基础概念 上留个心眼，尽量定义准确。 跨境投资主要划分为两种类 型：一种是直接投资；一种是间接投资。间接投资就是通过搭建一个或者若干个平台的形式，来实现更加复杂的交易和 资金的跨境流动。 一、直接投资——中国个人 /企业“走出去” 直接投资主要是看两方面的问题：分别中国境内和中国境外 两个角度。 1.在中国境内要关注的： 1)首要问题是外汇管 制： 在个人层面， “蚂蚁搬家”已经行不通了。何谓“蚂蚁 搬家”？举例来说，每位中国公民的购汇额度为一年 5 万美 元，主要是供教育、就医等个人生活所需。如果以投资为目 的，一般项目的投资款是不止 5 万美元。 一些土豪就想法子： 能不能让我儿女、 爱人、父母都在海外开户？连上土豪自己， 总共开立 6 个海外账户，每人每年向海外账户打 4-5 万美元 （以此来规避 5 万美元的上限），然后统一汇总到另一个海外账户，这样每年就有 24 万 -30 万美元可以移出境外。业界把这种行为称为“蚂蚁搬家” 。 之前很长一段时间，外汇储量非常充裕，国家也鼓励对外投资，所以对“蚂蚁搬家”这 种行为几乎是睁一只眼闭一只眼。但是从 2015 年底开始， 管制就开始非常严格了。有些客户想钻空子以规避上限，主讲嘉宾曾向武汉和上海两地的外管局询问过“蚂蚁搬家”输 出投资款的可行性，都得到了否定性的答案。 2015 年末外 管局发布内部文件，明令禁止“蚂蚁搬家”这种行为。从中可以得出小结论：个人通过“蚂蚁搬家”的形式向境外输送投资款在目前是不行的。在当前大环境下，国家对资本外流的管制非常严苛，尤其是个人汇款，较大额度的基本上汇出不去。 此外，外管局的工作人员业务素质都不错，基本上一两通电话就可以知道你想使用的架构和方式，所以目前我们不推荐客户使用“蚂蚁搬家”这种形式。如果使用了，一旦被查出来，就会上“特别关注”名单，影响投资人和投资人的家人之后的境外就医、付学费和后续投资，所以一定要谨慎。通俗概括， “特别关注”制度下对于个人“蚂蚁搬家”的行为，就是“黑名单 +全面封杀”。 在企业层面，境外投资审批相对较宽松，但是在严格控制资本外流的大环境下还 是要与外管机构做好沟通， 保证资金走出去合规。 2)其他有 关部门的审批和备案 比如，中央企业对外投资，需要去商 务部对外投资和经济合作司备案；地方企业由各地方商务主 管部门备案；如果对外投资的交易涉及到国有资产，需要国 资委审批。 大家如果关注过之前的讲座，普衡一位律师提 到过发改委的“路条制度” 。针对中方投资额 3 亿美元及以 上的境外收购或者竞标项目，投资主体开展实质性工作之前 需要拿到国家发改委的确认函。金杜最近的推送消息显示：路条制度面临重大修改，进一步简化对外投资的核准制度，主要体现在：缩小核准范围、取消国务院审核的层级、取消 银行融资意向书等， 大家有兴趣的可以关注。 2.在中国境外需要关注的两方面问题： 1)境外企业的存续形式——主要通 过两种手段达到 a.新设：看企业类型（以新加坡为例） 为了为客户节省成本及简便，我们一般推荐客户设立新加坡私人有限公司。官方说法是一天就可以设立成功。如果加上银 行开户的话整个时间会长一些，但基本上 5 个工作日内可以 搞定。 这里要提一句新加坡私人有限公司、豁免 (exempted) 私人有限公司的区别。什么是豁免 (exempted)私人有限公司呢？小本生意，豁免财务报表的审计要求。但准入门槛不一 样，新加坡私人有限公司一般都可以设立，豁免私人有限公司年流水和利润不得超过一定数量，股东必须是自然人，不能是公司。 公众公司和上市公司接触并不算多，也比较少 有客户一上来就很张扬地要设立公众公司和上市公司。 b. 并购： 分为股权并购和资产并购，需要提示一下两份协议： 并购的效果主要通过（ 1）收购协议（或者叫投资 /合作协议） 和（ 2）股东协议这两份协议实现。 个人观察是这样：国内似乎把两者会杂糅在一起，写得比较纲要；而国外会把两者分开来。收购协议是给主管机构审阅和备案的大框架，而股东协议更加偏重股东