一月下旬法律职业资格考试试卷（二）甄题精选阶段练习卷.docxVIP

一月下旬法律职业资格考试试卷（二）甄题精选阶段练习卷 二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。 1、甲在某银行的存折上有4万元存款。某日。甲将存款全部取出，但由于银行职员乙工作失误，未将存折底卡销毁。半年后，甲又去该银行办理存储业务，乙对甲说：“你的4万元存款已到期。”甲听后。灵机一动，对乙谎称存折丢失。乙为甲办理了挂失手续，甲取走4万元。甲的行为构成何罪? A、侵占罪 B、盗窃罪(间接正犯) C、诈骗罪 D、金融凭证诈骗罪 【参考答案】：C 【考点】盗窃罪、诈骗罪及侵占罪的区别 【解析】很多考生认为本题应该定侵占罪，因为银行本来就有甲的存款记录，甲是已然占有该财产后才起犯意的。这种看法是错误的。因为虽然由于银行工作人员的失误，存折底卡未被销毁，但该笔钱事实上已经不存在了，甲并不占有该笔钱。本题也不能定金融凭证诈骗罪。该罪是用伪造的金融凭证进行诈骗的行为。甲后来赖以取钱的存折是银行工作人员被骗后给他补办的，并非甲伪造的。甲也没有用伪造的存折诈骗钱财的行为。本题有争议的是构成盗窃罪还是诈骗罪。盗窃行为是采取秘密窃取的方式，被害人并不知道自己的财物被盗。本案中，银行职员乙是主动交付4万元给甲的。所以不可能是盗窃。其实，很多考生也知道不是盗窃。但觉得也不能定诈骗，因为是乙自己先发生了错误认识，甲只不过利用了他的错误认识。这就是没有理解诈骗罪有两种