第二十一章 法律方法.pptVIP

第二十一章 法律方法第一节 法律方法概说 一、法律方法的概念与特征 法律方法：是指法律职业者（或称法律人）认 识、判断、处理和解决法律问题的专门方法，或 者说，是指法律人寻求法律问题的正确答案的专 门方法。 法律方法与其他方法相比，具有以下三个特征： 1、专业性。法律方法是法律职业者的专门方法。 2、法律性。法律方法是根据法律思考和解决问 题的方法。  3、实践性。法律方法属于实践方法的范畴。 （1）法律方法的目的指向是一种实践指向，即 如何有效地解决人们在实际生活中面临的法律问 题。 （2）法律方法的主体是法律实践的主体，即从 事审判、检察、法律服务等法律实务工作的法律 职业者。 （3）法律方法的评价标准是实践标准。  二、法律方法的内容 司法过程的法律方法是最为典型的法律方法。从司法过程的整体来看，司法过程的法律方法也可以理解为是法律推理。 若对司法过程加以具体分析，可以进一步细分为法律推理、法律发现、法律解释、法律论证四个环节，它们的共同前提是法律思维。 第二节 法律思维 法律思维与非法律的一般思维不同。 法律的理论思维方式 法律的实践思维方式 第三节 法律推理 一、法律推理的概念 法律推理：是法律人依据相关的法律规定，寻找和构造正当的法律理由，对某一具体案件进行法律事实的认定和得出法律处理的过程和结果的证明方法和途径。 二、形式推理 形式推理：又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。包括： 1、演绎推理：是指从一般的法律规定到 个别特殊行为的推理。 也被称为三段论法律推理 （1）大前提——一个完整的法律规范 （2）小前提——具体案件的法律事实 （3）结论 —— 根据法律规范给予本 案事实的后果  2、归纳推理：是指从特殊到一般的推理。 3、类比推理：在法学上也被称为类推适用和比照适用，是指在法律没有明确规定的情况下，比照相类似的法律规定加以处理的推理形式。 三、辩证推理 辩证推理：又称实质推理，是指在两个或两个以上相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。 第四节 法律发现 一、法律发现的概念 是指法官在处理具体案件的过程中，如何在大量的现实法律文本和法律材料中，区分并检测出可以恰当地适用于本案的法律规定的方法，以及当缺乏明确而具体的规定的情况下，寻找和发现其法律权利和法律义务的具体内容的方法。 二、法律发现的途径 1、通过法律的效力位阶的判断规则发现法律。 2、依据法律规则进行权利和义务推定。 3、依据法律原则进行权利和义务推定。 4、进行法律漏洞补充。 5、进行法律价值补充。 第五节 法律解释 一、法律解释的概念 （一）法律解释的含义 法律解释：是指对法律的内容和含义所做的说 明。 法律解释的主体：这里特指享有法定法律解释 权的人或组织。 法律解释从性质上看是一种创造性的活动，是立 法活动的继续。  （二）法律解释的必要性 法律解释在法的生成过程中占有重要地位。它是法律实施的前提，又是法的发展的重要方法。之所以需要对法律进行解释，原因在于： 第一、法律是概括的、抽象的，只有经过解释，才能成为具体行为的规范标准。 第二、法律具有相对的稳定性，只有经过解释，才能适应不断变化的社会需求。 第三、人的能力是有限的，只有经过不断的解释，法律才能趋于完善。  （三）我国法律解释权限的划分 从我国法律的实际运行过程看，我国的法律的正式解释大体上可以分为立法解释、行政解释和司法解释。 1.立法解释 从狭义上说，立法解释专指国家立法机关对法律所做的解释。 从广义上说，则泛指所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关，对自己制定的法律、法规进行的解释。  广义的立法解释包括： (1)全国人大常委会对宪法的解释，以及对需要进一步明确界限或作补充规定的法律的解释； (2)国务院及其主管部门对自己制定的需要进一步明确界限或作补充规定的行政法规和部门规章的解释； (3)省、自治区、直辖市和其他有权制定地方性法规的地方的人大常委会对自己制定的需要进一步明确界限或作补充规定的地方性法规的解释。 立法解释的方式主要是通过决定、决议进行有针对性的解释。 例如：1983年9月2日，第六届全国人大常委会第20次会议作出的《关于国家安全机关行使公安机关的侦察、拘留、预审和执行逮捕的职权的决定》，可以认为