法理学原理重要理论框架.pdfVIP

法 理 学 原 理 第一编 法概念论 第一章 法的概念 一、法概念的重要性p 1 1、划分法与其他社会规范之间的关系 2、能否给法律下定义决定了能否解释某些边缘或疑难情况 二、法的定义的三个基本争议点+基本立场 1、法和命令 A霍布斯：法律命令理论p 4 B三个联系p 5一个区别p 6 2、法律义务与道德义务→自然法与法律实证主义的分野 A 自然法与法律实证主义的基本含义和关系p 9 B实践意义与纠纷的解决p 11 C拉徳布鲁赫公式(调和自然法与法律实证主义的对立)p 12 3、法与规范→法律确定性问题→法律形式主义（法律确定性）vs现实主义（法律不确定性） A 自然法：德沃金-伦理客观主义政治道德-公共性-确定性p 14 法律实证主义：哈特-承认规则-确定性p 15 B法律现实主义：霍姆斯-预测论p 16“法的生命不在逻辑，而在经验” 规则怀疑论与事实怀疑论p 17 C对现实主义的批评：权力分立p 18 法适用与法制定p 18 内在矛盾p 19 第二章 古典自然法理论的基本线索（大纲） 一、古希腊自然法理论（本质自然法） 理论基础：本质与自然p 22 1、柏拉图的理念论 理念为本质p 24 2、亚里士多德的城邦自然法（四因论）p 25 3、古罗马时期的发展-斯多葛学派普遍理性观念（西塞罗——首次提出永恒法）p 26 自然法的普遍性 永恒法 自然法多元论 二、经院自然法（神学自然法） 理论基础：神谕与自然p 28 两种关于自然含义的基本观念：理想与行动 1、奥古斯丁的三分法（原罪说；双城说）永恒法、自然法、世俗法p 29 2、托马斯阿奎那的四分法 永恒法、自然法、人法、神法p 30 三、近代自然法（理性） 理论基础：“上帝不存在” ；自然-理性的要求 基本特点：自然权利先于自然法p 34 1、霍布斯（全能政府）：自然状态 社会契约（政治社会） 自然法（不变性）p 36 2、洛克（有限政府）： 自然状态 社会契约缔结 自由与法律（实在法限制）p 38 3、卢梭(社会契约论) 四、自然法非神秘化趋势及其意义p 42——催生了实证法 第三章 法律实证主义与自然法的现代争论 一、法律实证主义兴起的背景 1、休谟有关事实与价值的区分(知识基础) （哲学基础） A休谟定律p 45-笔记 B两个方面沉重打击自然法p 45 2、实在法体系地位的提高（政治因素）p 46 （政治基础——即民族国家的崛起，各国法律的差异性显 著） 王权、主权的兴起 -宗教的没落-实证法兴起 3、自然科学的发展：欧几里得证明法和分析综合法 二、法律实证主义的核心主张（大纲） 1、被认为是基本立场的五种观念p 48 2、两种基本立场-分离命题社会事实命题 A分离命题（法律与道德不存在必然联系） 效力不可通过实践反驳p 50 分离命题不等于可谬性命题p 51 ，52 B社会事实命题（法律属于社会现象或人类的创造物） （1）奥斯丁支持-法律命令理论p 52 （2）凯尔森支持-纯粹理论p 54社会科学、规范科学 基本规范p 56 （3）哈特支持-法律规则理论p 56 （承认规则） 三、德沃金对实证主义的批评（德沃金与哈特等人的论战） 通过原则理论和对社会规则理论的批判,瓦解分离命题的效力,核心是通过原则与政治道德之间的链接,使 得法律与道德的界限归于消灭。 1、对分离命题批判p 59 ： A存在与规则不同的法律形态-法律原则 B缺少规则时仍然具有权利-权利命题 C权利命题的正当化-政治道德 D因此法律原则就是群体性政治道德要求的具体化，法律原则的存在本身关联了法律与道德 2、对社会事实命题批判p 61 ： A 区分社会规则与规范规则-义务并非来自社会规则而是来自规范规则 B区分强与弱的社会规则理论-强的社会规则理论是错误的，必须退到弱的社会规则理论 C弱的社会规则理论不具说服力-没注意到社会道德存在惯习性和协同性两种不同形态 D区分惯习性规则与协同性规则-惯习性规则基于对他人实践的尊重，协同性规则基于行为人自身持有的 道德观念-惯习性以共识存在作为规则存在的条件，一旦法官之间就某一问题正义不下，社会规则就会丧 失解释力；协同性否定了分离命题。 四、法律实证主义的分野 1、法律实证主义分野p 65 （1）排他性法律实证主义：拉兹-来源命题（哈特的徒弟） A强调承认规则的事实属性，即所有法律的法律效力都只能建立在事实的基础上，将所有道德论证都排 除与法律效力的问题领域之外。整体性反对德沃金。 B形