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[案例1]福果案福果是一个拥有巴伐利亚国籍的非婚生子。
从五岁开始随母生活在法国,在法国设有巴伐利亚法所认为的事实上
的住所,但至死未取得法国法意义上的住所。68岁时,福果在法国
去世,生前未留遗嘱,其母亲、妻子先于他死亡,且无儿女,但留有
动产在法国。福果母亲在巴伐利亚的旁系亲属得悉后,要求根据巴伐
利亚法律享有继承权,向法国法院提起诉讼,法国法院受理了这个案
件。按照法国的矛盾法,动产继承合用被继承人原始住所地
法,因此,本案应合用巴伐利亚法,其旁系亲属能够继承福果留在法国的遗产。可是,巴伐利亚的矛盾法例规定:无遗嘱的动产继承,应合用死者死亡时住所地法(且不分事实住所和法律住所)。于是法国法院便认为福果的住所已在法国,故应合用法国法。
[问题]1、剖析本案波及的国际私法问题。2、
该案应当怎样判
决?
[参照答案]1.本案波及国际私法上的“反致”制度。法国法
院办理本案时,根据法国的矛盾规范应合用巴伐利亚法;但根据巴伐
利亚矛盾规范,应合用法国法,法国法院最后选择合用了法国的实体
法来办理本案。这一合用法律的过程就是反致。2.法国法院
接受了反致,合用了法国实体法裁决福果旁系亲属对其遗产无继承
权,其遗产作为无人继承的财产,收归法国国库所有。
[解题思路]福果案是国际私法中对于反致的著名案
例,自此此后反致制度即在法国判例中确定下来,
惹起法学界的重视。
反致是指对于某一涉外民事关系,甲国法院根据本国的矛盾规范指引
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乙国的法律作准据法时,认为应包括乙国的矛盾法,而依乙国矛盾规
范规定却应合用甲国的法律作准据法,结果甲国根据本国的法律裁决
案件。反致问题的产生鉴于以下三个条件:首先,审理案件的法院认
为,它的矛盾规范指向某个外国法,既包括该国的实体法,又包括该
国矛盾法。其次,有关国家的矛盾法例则彼此存在矛盾,即对同一涉
外民事关系各国规定了不同的连接点或对连接点的解释不同。再次,
致送关系没有中止。本案中,法国法院运用法国矛盾规范,法国矛盾
规范指向巴伐利亚法(原始住所地法)包括其实体法和矛盾法;巴伐利
亚的矛盾规范反过来又指向法国法(事实住所地法),法国法院接受了
这种反致,合用了法国实体法作准据法对该案作出了裁决。法国法院
之所以接受这种反致,一方面是因为这样做能够作出对法国有利的判
决;另一方面是因为法国法院熟悉本国法,合用起来更为方便。
[案例2]鲍富莱蒙离婚案该案的原告鲍富莱蒙为法国王子,
其妃子原为比利时人,因与鲍成婚取得法国的国籍。婚后,鲍妃又同罗马尼亚比贝斯柯王子相恋,要与鲍离婚。但当时法国法律只允许别居不允许离婚;而当时德国的法律允许离婚。为了达到离婚的目的,
鲍妃移居德国并归化为德国公民,随后,在德国法院提出与鲍离婚的诉讼并获得离婚裁决。鲍妃在离婚后与比贝斯柯王子结了婚,并以德国公民的身份回到了法国。鲍向法国法院起诉,要求宣告王子妃加
入德国籍及离婚、再婚无效。法国法院受理了这一案件。按照当时法国的矛盾法例定,婚姻能力合用当事人的本国法,由于鲍妃
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已归化为德国公民,其本国法为德国法。按德国法,鲍妃的离婚是有
效的。但法国最高法院最终裁决鲍妃在德国的离婚和再婚均属无效。
至于其加入德国籍问题,法国法院无权审理。
[问题]1.该案波及国际私法上的什么问题?法国法院这样
裁决的原因是什么?2.我国在该问题上的态度是怎样的?
[参照答案]1.该案波及国际私法上的法律躲避问题。法国最
高法院认为,鲍妃乔迁德国并取得国国籍的动机,显然是为了躲避法国对于禁止离婚的规定,组成了法律躲避。她在德国的离婚和再婚是经过这种法律躲避手段取得的,均属无效。2.我国(民法通则)中未
就法律躲避问题作出规定;但最高人民法院(对于贯彻执行(中华人民共和公民法通则)若干问题的建议(试行))第194条规定:当事人躲避我国强制性或禁止性法律规范的行为,不发生合用外国法律的效
力。由此可见,并非躲避我国法律的行为都无效,只是躲避我国法律中强制性或禁止性规范的行为,才被认定为无效。但躲避外国法的行为的效力问题,该建议未作规定,应根据详细情况详细办理。
[解题思路]本案是国际私法中对于法律躲避问题的著名案
例。所谓法律躲避是指当事人存心人为地改变矛盾规范的连接因素,
躲避本来应当合用的对其不利的某国实体法,而合用对其有利的另一
国实体法。组成法律躲避须知足四个要件:(1)从主观上讲,当事人
躲避某一国的法律是出于主观上的成心;(2)从躲避的对象讲,当事
人躲避的是法院所在国的矛盾规范指向的本应合用于当事人的强行
法;(3)从行为方式讲,法律躲避是当事人经过人为地制造一个或几
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个连接因素来实现的;(4)从客观结果上讲,当事人的躲避行为已经
达成,达到了合用有利于自己法律的目的。本案中,法国关
于婚姻能
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