【法考】刑法通关笔记五章违法阻却事由真题+解析(075-076) .pdfVIP

2019 年刑法通关笔记第五章违法阻却事由真题+解析 （075-076 ） 1.13-02-07 （单选题）甲对正在实施一般伤害的乙进行正当防卫，致乙重伤（仍在防 卫限度之内）。乙已无侵害能力，求甲将其送往医院，但甲不理会而离 去。乙因流血过多死亡。关于本案，下列哪一选项是正确的？ A. 甲的不救助行为独立构成不作为的故意杀人罪 B. 甲的不救助行为独立构成不作为的过失致人死亡罪 C. 甲的行为属于防卫过当 D. 甲的行为仅成立正当防卫 【参考答案】C 【考点】防卫过当及其刑事责任 【解析】 本案中，甲对正在实施一般伤害的乙进行正当防卫，致乙重伤（仍在防卫 限度之内），此时甲的行为属于正当防卫。但是，乙重伤之后已经失去继 续侵害的能力，并有死亡的危险，甲具有救助的义务（合法行为仍然可以 成为不作为犯罪中的义务来源）。面对乙的哀求，甲既不报警也不将不法 侵害人送往医院抢救，导致其流血过多而死亡，而该死亡结果从法益衡量 的角度来看，应当认为已经“明显超过必要限度造成重大损害”。故甲的行 为属于防卫过当。 从因果关系来看，甲的防卫行为和其后不作为都是乙死亡的原因，不能将 乙的死亡仅仅归于甲的不作为。因此不能认为，甲的不救助行为独立地构 成不作为的故意杀人罪或过失致人死亡罪，而应结合防卫行为（重伤行 为）来认定。 综上所述，本题选择C 项。 2.14-02-08 （单选题）甲深夜盗窃5 万元财物，在离现场1 公里的偏僻路段遇到乙。 乙见甲形迹可疑，紧拽住甲，要甲给5000 元才能走，否则就报警。甲见 无法脱身，顺手一拳打中乙左眼，致其眼部受到轻伤，甲乘机离去。关于 甲伤害乙的行为定性，下列哪一选项是正确的？ A.构成转化型抢劫罪 B.构成故意伤害罪 C.属于正当防卫，不构成犯罪 D.系过失致人轻伤，不构成犯罪 【参考答案】C 【考点】转化型抢劫、正当防卫、故意与过失的区分 【解析】 A 项：《刑法》第269 条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗 拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第 263 条的规定定罪处罚。”成立转化型抢劫，必须“当场”使用暴力或者以暴 力相威胁。“当场”是指行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为的现场以及被人 追捕的整个过程与现场。本题中，甲已经盗窃完毕离开现场，顺手一拳打 中乙左眼是在距离盗窃现场 1 公里的地方，乙既不是财物被盗的受害人， 也不是试图抓捕甲的人员 （而是试图敲诈勒索甲的人员），因此，甲不属 于当场使用暴力，不符合转化型抢劫罪的“当场”要件，不能构成转化型抢 劫罪。据此。A 选项错误。 B 项：甲的行为符合正当防卫的限度要件。甲面临来自乙的正在进行的不 法侵害，为了反击这一不法侵害，甲顺手一拳的行为属于防卫行为，这一 拳致乙眼部受到轻伤，未明显超过必要限度造成重大损害，故甲的行为成 立正当防卫。B 选项认为甲的行为构成故意伤害罪，这是错误的。 C 项：尽管甲之前实施了盗窃行为，但其行为已经结束，面对乙的不法侵 害，甲减少、避免其不法侵害的行为，属于正当防卫，不成立犯罪。 D 项：甲一拳打中乙左眼，致其眼部受到轻伤的心态为故意，不是过失致 人轻伤。据此，D 选项错误。 综上，本题选择C 。 3.15-02-04 （单选题）鱼塘边工厂仓库着火，甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火，致鱼塘 中价值2 万元的鱼苗死亡。仓库中价值2 万元的商品因灭火及时未被烧 毁。甲承认仓库边还有其他几家鱼塘，为报复才从乙的鱼塘抽水。关于本 案，下列哪一选项是正确的？ A. 甲出于报复动机损害乙的财产，缺乏避险意图 B. 甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为 C. 甲未能保全更大的权益，不符合避险限度要件 D.对2 万元鱼苗的死亡，甲成立故意毁坏财物罪 【参考答案】B 【考点】紧急避险 【解析】 避险意图是成立紧急避险的主观条件，指行为人实行紧急避险的目的在于 使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生 的危险。避险意图包含避险认识和避险意志，前者是指认识到法益存在客 观危险，后者是指出于保护法益的目的。只要具有避险认识和避险意志， 足以认定避险意图（有观点主张只要避险认识即可），而与避险的动机无 关。主观上至少要求避险人认识到避险可能性的存在，即要有避险认识， 但不需要有保护法益的动机，避险动机不是成立紧急避险的主观必备要 素。 A 项：甲认识到工厂仓库存在危险，具有避险认识；从鱼塘抽水的目的是 救火，是为了避免仓库及其中的物品被烧毁，故应认定甲具有避险意图。 至于甲出于报复动机损害乙的财产，并不