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国际私法期末考试范围

国际私法期末考试范围

一、名词解释

1.涉外民事关系：指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发

生的法律事实等因素中至少

有一个为外国因素的民事关系。

2.法律冲突：指民事法律的国际冲突，即涉及两个或两个以上不

同法域的民事法律对某一民

事关系的规定各不相同，而又竞相要求适用于该民事关系，从而

造成的该民事

关系在法律适用上的抵触的现象。

3.冲突规范：是指处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的

国家的民法根据有关的连结

因素都可能或竞相适用于该民事关系的情况下，指定应该适用其

中哪一国法律

作为准据法的规范。

4、连结点：指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国

法律所依据的一种事实因素。

5、识别：是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性

质作出“定性”或“分类”，

把它归入特定的法律范畴，从而确立应援引哪一种冲突规范的法

律认识过程。

6、反致：指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国的

冲突规范指引乙国的法律作

准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙国冲突规范的规

定却应适用甲国的

实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制

度。

7、法律规避：指涉外民事关系的当事人为了利用某一冲突规范，

故意制造出一种连结点构成

事实，以避开本应适用的准据法，并使得对自己有利的法律得以

适用的一种逃

法或脱法行为。

8、公共秩序：指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作

准据法，如果外国法适用的

结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基

本原则相抵触，

则可以拒绝或排除适用该外国法的一种保留制度。

二、简答

1、法律冲突的产生原因

（1）在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；

（2）所涉各国民法上的规定不同；

（3）司法权的独立；

（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认内外国法律的平等，

亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。

2、意大利的法则区别说（背景）41

答：当时，各个城邦国家存在同时有效的两种法律：一是适用于

所有的城邦国家作为普通法的罗马法，二是诸城邦国家各自制定的

“法则”。由于法则与罗马法相异，各法则之间也各不相同，法律冲

突的产生便是必然。于是，当时的法学家开始寻求解决这种法则冲突

的方法。巴托鲁斯的法则区别说便是后期注释法学派研究成果的总成。

其学说是建立在把法则区分为物法和人法的两分法基础之上，他借助

于法则的词语结构来实现这种区分。有人戏称此为“文句区别说”，

但上述缺陷并不足以抹杀巴托鲁斯作为国际私法开拓者的成就，因为

正是他首先抓住了法律的域内域外效力这一法律冲突的根本点，其被

称为“国际私法之父”。

3、法国的法则区别说（又称意思自治说）43

答：杜摩兰提出在契约关系中应适用当事人自主选择的那一习惯

主张。他不但主张当事人自己选择的习惯，而且认为，即令在当事人

的契约中未作这种明示的选择，，法院也应推定当事人意欲适用什么

习惯于契约的实质要件。他极力主张扩大“人法”的适用范围，而缩

小“物法”的适用范围。（杜摩兰的意思自治原则，影响绵延至今，

现在已成为选择契约准据法的一项普遍接受的原则，并且其适用对象

大有日愈拓展之势。）

4、里斯——最密切联系说（简答或论述）52

答：在批判第一次《美国冲突法重述》过程中，美国国际私法学

界出现了百家争鸣的局面。其中，最具影响力的是里斯，他竭力标榜

最密切联系说，并主持编纂了以最密切联系原则作为理论基础的《美

国第二次冲突法重述》。（该重述是当代美国国际私法理论演变的一

面镜子，它总结了自第一次《美国冲突法重述问世后四十年来》国际

私法的司法实践和理论发展，不仅在美国国际私法的历史上具有重要

的意义而且对其他国家国际私法的立法和学说也产生了重要影响。）

该重述首先，实现了理论基础的彻底变革，以“最密切联系原则”取

代了“