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上市专题研究54：董监高的义务责任及案例分享

第一部份：基本规定

一、董监高的基本义务

1、忠实义务：履行职责时必须从公司最大利益出发，不得使自己利益与公司利益相冲突。【主要规定在公司法的148条和149条】

2、勤勉义务：必须是合理地相信为了公司的最佳利益并尽普通谨慎之人在类似的地位和情况下所应有的合理注意；也就是董监高各司其职，真正发挥自己的作用，保证公司正常运行，利益不受伤害。比如：

1)独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换；并确保每年不少于10天时间进行现场检查。

2)董事应当亲自出席董事会会议。浮现下列情形之一的董事应当做出书面说明并向交易所报告：(1)连续两次未亲自出席董事会会议；(2)任职期内连续12个月未亲自出席董事会会议次数超过此间董事会总次数的二分之一。

3、股分锁定义务：主要包括大小非限售股分以及任职期间股分交易限制等。比如：

1)证券法：任职期间每年转让的股分不得超过其所持有本公司股分总数的百分之二十五；所持本公司股分自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股分。

2)深交所进一步规范中小板公司高管买卖股票的通知：上市公司董事、监事和高级管理人员在申报离任六个月后的十二月内通过证券交易所挂牌交易出售本公司股票数量占其所持有本公司股票总数的比例不得超过50%。

3)上市公司董事、监事和高级管理人员所持本公司股分及其变动管理规则：上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司：(1)上市公司定期报告公告前30日内；(2)上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内；(3)自可能对本公司

交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或者在决策过程中，至依法披露后2个交易日内；(4)证券交易所规定的其他期间。

3)其他规范：控股股东、实际控制人、受让股分的股东需自上市之日起锁定三年；控股股东在定期报告公告前15日内、业绩快报公告前10日内、以及对交易价格可能产生较大影响的重大事件筹画期间直至依法对外公告完成或者终止后2个交易日内不得买卖股票；创业板最近六个月内通过增资扩股而新增加股东，需遵守一年加50%的锁定规则；普通股东需要锁定一年。

4、短线交易禁止义务：上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股分百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股分的，卖出该股票不受六个月时间限制。

5、信息披露义务：义务责任人不以是不是高管为基准，不以是不是有过错为要求，不能以不知道或者不熟悉为免责理由，除非你已经表明异议或者进行了举报。

1)上市公司董事、高级管理人员应当对公司定期报告签署书面确认意见。

2)上市公司监事会应当对董事会编制的公司定期报告进行审核并提出书面审核意见。

3)上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整。

4)发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、暂时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，导致投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。

二、董监高的基本责任

1、刑事责任：虚报注册资本骗取公司登记罪(刑法第158条)、虚假出资或者抽逃出资罪(刑法第159条)、欺诈发行股票或者公司、企业债券罪(刑法第160条)、擅自发行股票、公司、企业债券罪(刑法第179条)、提供虚假、或者隐瞒重要事实的财务会计报告罪(新增未按规定披露信息罪)(刑法第161条)、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪(增加侵占上市公司利益的内容)、内幕交易、泄露内幕信息罪(刑法第180条)、控制证券、期货交易价格罪(刑法第182条)、隐匿、销毁会计凭证、会计账薄、财务会计报告罪(刑法第162条)、公司、企业人员受贿罪(刑法第163条)、非法经营同类营业罪(竞业经营罪，刑法第165条)。此外，刑法修正案(七)还对证券期货的内幕交易、以及其他有关行为进行了约定。

*ST深泰：涉嫌抽逃资本被深圳市宝安区人民检察院提起公诉。20