国际货物买卖合同法律风险及其防范.doc

国际货品买卖协议法律风险及其防范

一、国际货品买卖协议的概念及公约的合用范围

在当代社会中，买卖协议最复杂形式之一当属国际货品买卖协议。由于此类协议的当事人常处在距离遥远的不同国家，其文化背景、法律制度各不相同，使得诸如货品运送、政府许可、海关手续、价款支付等等在国内贸易中均可迎刃而解。

协议是当事人之间确立互相权利义务关系的一种协议。国际货品买卖协议是指营业地处在不同国家或地区的当事人之间所订立的，并由一方提供货品并转移所有权，另一方支付价款的协议。《联合国国际货品买卖协议公约》对此也在第1条第（1）款中作了类似的表述。该公约所采用的是以营业地是否分别位于不同国家或地区作为衡量国际协议的标准，至于双方当事人的国籍及其他因素，均不予考虑。

1.就调整范围来说，公约并不能解决与国际货品相关的销售问题，《公约》第4条规定：“本公约只合用于销售协议的订立以及买方和卖方因此种协议产生的权利义务”，至于其他的法律问题，如违约金、定金条款的效力等，都不属于《公约》的调整范围，要由相应的国内法去解决。因此，国际货品买卖协议最鲜明的特性就是国际性，无论是在协议的当事人，还是在协议的履行等方面都带有涉外因素。

2.就标的物来说，国际货品买卖协议的标的物是货品。现代国际贸易涉及的范围很广，除了各种有形动产可以买卖外，某些无形财产，如专利权，商标权等也可以成为国际国际贸易的标的物。虽然《公约》没有对货品下定义，但其采用了排除法，在第2条中规定了不合用公约的买卖范围：（1）购供私人、家人或家庭使用的货品的销售，除非卖方在订立协议前任何时候或订立协议时不知道并且没有理由知道这些货品是购供任何这种使用；（2）经由拍卖的销售；（3）根据法律执行令状或其它令状的销售；（4）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（5）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（6）电力的销售。同时在第3、4、5、6条又作了相应的补充。由于这些标的物涉及到国家的经济安全和金融秩序的稳定，应当予以排除。故国际货品买卖协议的标的物事实上只是指无需经各国法律特别确认的动产实体物。我国《协议法》中规定的买卖协议是属于狭义的买卖，即原则上它只规范实体物买卖，而不规范权利买卖。关于知识产权，我国制定了商标法、专利法、著作权法等法律规定了注册商标、专利权的转让、著作权的许可使用等协议。这些法律对有关协议的规定都很具体，其内容没有必要在《协议法》中再作规定，有关权利的转让问题可以由这些专门法去规定。

二、国际货品买卖协议的订立

案例一，某年4月4日，香港C公司向我F公司在港的代理商S公司发来出售鱼粉的实盘，并规定于当天下午5时前答复有效。该实盘重要内容是：秘鲁或智利鱼粉，数量10，000公吨，溢短装5％，价格条款：CFR上海，价格每公吨：483美元，交货期：5～6月，信用证付款，尚有索赔以及其他条件等。当天，S公司与我在北京的F公司联系后，将F公司的意见以传真转告C公司，规定C公司将价格每公吨483美元减至当时国际市场价每公吨480美元，同时对索赔条款提出了修改意见，并随附F公司建议的中国惯用的索赔条款，并明确指出：“以上两点如批准，请速知，并可签约”。4月5日，香港C公司与F公司直接通过电话协商，双方各作了让步，F公司批准接受每公吨483美元的价格，但坚持修改索赔条款，即：“货到45天内，经中国商检机构检查后，如发现问题，在此期限内提出索赔。”结果，C公司也批准了对这一条款的修改。至此，双方口头上达成了一致意见。4月7日，C公司在给F公司的电传中，重申了实盘的重要内容和双方电话协商的结果。同日，F公司回电传给C公司，并告知由F公司的部门经理某先生在广交会期间直接与C公司签署协议。

4月22日，香港C公司副总裁来广交会会见了F公司部门经理，并交给他C公司已签了字的协议文本。该经理表达要审阅后再签字。

四天后（4月26日），当C公司派人去取该协议时，F公司的部门经理仍未签字。C公司副总裁随即指示该被派去的人将F公司仍未签字的协议索回。

5月2日，C公司致电传给F公司，重申了双方4月7日来往电传的内容，并谈了在广交会期间双方接触的情况，声称要对F公司不执行协议，未按协议条款规定开出信用证所导致C公司的损失提出索赔规定，除非F公司在24小时内保证履行其义务。

5月5日C公司致电传给F公司，辩称，该公司索回协议不表达撤约，双方之间有约束力的协议仍然存在，重申要对所受损失保存索赔的权利。

F公司认为是C公司单方面撤消协议。并告知，F公司的用户已将定单撤回，还保存由此而引起的损失提起索赔的权利。

双方多次的协商联系，均坚持自己意见，始终未能解决问题。

香港C公司以我F公司违约为由，向香港最高法院提起诉讼，规定我F公司承担补偿责任。

这是一起关于协议是否成立的纠纷案，争议的焦点重要集中在协议