国际商事合同法标注重点.doc

第二章国际商事协议法

第一节概述

一、定义协议是指“设立做或不做某一特定事情义务的协议”（black’slawdictionary）

特性：1、当事人之间的协议。2、内容是做或不做某一特定事情。3、在当事人之间设定了义务。国际商事协议：“国际性”、“商事”、“协议”

二、国际商事协议法的渊源：1、《国际商事协议通则》（国际统一私法协会制订）2、合用于特定种类协议的国际法规范，如《国际货品销售协议公约》，“2023贸易术语通则”3、各国国内协议法：（《法国民法典》第三卷、《德国民法典》第二编、英美法国家的判例法、合用于特定协议的成文法，如英国《海上保险法》）中国《协议法》

三、国际商事协议法的基本原则

1、当事人意思自治原则（partyautonomy）

2、诚实信用原则（goodfaith）

3、公平原则

4、不得违反强制性规范或公序良俗原则

1、当事人意思自治原则

当事人意思自治，即契约自由，涉及：（1）是否订立协议以及和谁订立协议的自由。(2)决定协议内容自由。(3)变更和解除协议的自由。(4)决定法律合用的自由：可选择国内法、国际惯例和国际公约。(5)选择争议解决方式的自由：调解，仲裁或是诉讼。

2、诚实信用（goodfaith）原则

诚实信用，诚实守信，善意订立、变更或履行协议。?

诚实信用原则体现在交易各环节：订立协议前；履行协议过程中；协议关系终止后。

3、不得违反强制性法律规范或公序良俗原则

（1）法律规范分为任意性规范和强制性规范：任意性规范是指当事人可以协议排除的规范；强制性规范是指当事人不能通过协议排除的规范。

（2）“公序良俗”，涉及公共秩序与善良风俗。含义具有弹性。一般应涉及国家安全、一般的社会道德观念，善良风俗等等。我国法律则使用“社会公共利益”一词。

第二节国际商事协议的成立

一、当事人意思表达一致要约/承诺

（一）要约

1、要约的定义：一方当事人以缔结协议为目的向对方当事人所做的意思表达。

三个条件：（1）向一个或一个以上的特定的人发出。（2）内容明确。（3）内容肯定（要约人须有当其要约一旦被接受时受约束的意思）。反例：“byourconfirmation”以我方确认为准

要约邀请与要约不同：要约邀请，是指希望别人向自己发出要约而作出的意思表达。比如，一般的报价单、拍卖公告、招股说明书以及一般的商业广告。

案例：A建筑公司公司向B公司电报称：我公司急需建筑用河沙200吨，假如贵厂有河沙，请于见电报两日内电报告知我公司，我公司将派技术员前往检查货品并购买。B公司联系火车，运送河沙到A公司地点。这时，得知由于该建筑公司刚和其他方签定协议，已经不需要河沙。发生纠纷~~~问题：A公司的电报是否要约？（要约邀请？要约？）

2、要约的生效

要约生效时间：到达受约人。

要约对要约人和受约人的效力：

（1）一经生效，要约人即受约束，不得随意撤消（撤消受到限制）；

（2）而受约人取得承诺（接受）的权利。

要约效力的有效期间

（1）口头要约：A、如有约定期限，按约定期限；B、如没有约定，即时

（2）书面要约：A、如有约定期限，按照约定；B、如没有约定，合理期间

3、要约撤回与要约撤消：撤回是生效以前收回；撤消是生效以后收回

（1）要约撤回：一项要约，只要撤回告知能在要约送达受约人之前或与其同时送达受约人即可

（2）要约撤消（以下是我国的法律和国际协议通则的规定，借鉴了两大法系）

要约撤消：受约人进行承诺以前，要约可以撤消（撤消告知须在作出承诺前送达受约人）。

要约撤消例外：A.载明了承诺的期限，或以其他方式表达它是不可撤消。

B.受约人有理由信赖该项要约是不可撤消，并已经为履行协议做了准备。

要约撤消制度比较：

A、大陆法：要约在其有效期内不可撤消。

B、英美法：只要受约人尚未接受要约，要约人可以随时撤消要约。例外：有对价支持的要约；受约人有合理理由信赖要约不可撤消并采用了某种实质性的行为或不行为。

4、要约的失效：（1）因受约人拒绝：直接明确的表白或反要约

（2）因要约人的撤消（3）承诺期限届满，受约人未承诺

（二）承诺

1、承诺的定义：承诺是要约人对要约表达无条件接受的意思表达。

承诺的条件：A、承诺要由受约人作出B、承诺必须告知要约人C、与要约的条件保持一致。【例外：《美国统一商法典》和中国协议法以及国际商事协议通则规定：对于受约人的非实质性变更，只要要约人没有及时做相反的表达仍可以构成一项有效承诺。中国协议法以下事项的变更为实质性变更：关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地