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司法卷四

一、简析题

案情：日本甲公司与中国乙公司在履行一份涉外经济合同的过程中发生纠

纷，双方经协商未能解决。甲公司按照合同中规定的仲裁条款向中国国际贸易

促进会申请仲裁，要求乙公司支付货款，并同时向乙公司住所地的中级人民法

院提出财产保全的申请。乙公司则反请求甲公司产品质量不合格，要求甲公司

支付违约金并赔偿损失。后双方约定由一名独任仲裁员审理此案，但在规定时

间内未能就合适人选达成一致意见，仲裁委员会主任便从仲裁员名单中指定了

一名仲裁员处理此案，最终以不公开的方式将此案审结。乙公司不服仲裁裁决，

决定向人民法院起诉。甲公司则向法院申请执行裁决，对此乙公司以没有得到

指定的仲裁员、要求公开审理而未得到满足为由，请求法院不执行仲裁裁决。

问题：

1、甲公司申请财产保全在程序上是否正确?请说明理由。

2、乙公司的反诉请求应当在何时提出?

3、乙公司不服仲裁裁决能否向人民法院起诉?如能起诉，应向什么法院起诉?如

不能起诉，请说明理由。

4、甲公司申请执行仲裁裁决应向哪个法院提出?为什么?

5、乙公司提请法院不执行仲裁裁决的理由是否成立?为什么?

二、分析题

案情：2004年8月，李某持盗窃来的杨某的身份证、房屋产权证等材料，

在上海某典当公司办理了房屋抵押典当借款业务。2004年8月25日，典当公

司与李某签订了甲方贷款人为典当公司、乙方借款人(抵押人)为杨某的《房地

产借款抵押合同》，双方约定：抵押房地产为新渔东路杨某名下房屋，借款数

额为18万元，综合费为12600元，借款期限为2个月，自2004年8月25日至

2004年10月24日，首次申请当期为2个月，续当期限为零个月，利息为0.5%，

违约金为0.3%/天。在双方合同第十二条约定；“借款期或借款展期届满

后30日内，杨某不履行债务的，典当公司有权将房产收归已有。”同时，该

《房地产借款抵押合同》还专门向上海某区公证机关作了公证，公证书上记载：

“兹证明贷款人(抵押权人)上海某典当公司法定代表人的代理人于某与杨某间，

借款签订的《房地产借款抵押合同》，经查双方当事人签订合同的行为符合

《中华人民共和国民法通则》的规定根据，本公证书具有强制执行效力。”在

办理完公证手续后，典当公司向李某发放了典当借款18万元，还一同去区房地

产登记处，办理了新渔东路该房屋抵押登记手续，但是李某在合同、当票以及

收条落款处均签署了“杨某”的名字。

2004年10月25日，合同到期以后，典当公司通知杨某还款，杨某莫明其

妙，遂没有理会。11月，典当公司向上海市某法院提出强制执行申请，法院受

理以后，向杨某发出限期履行通知书，杨某向法院提出执行异议，法院认为异

议理由不成立，遂将杨某房子查封。杨某不服，向上一级法院申请复议。中级

人民法院经审查，撤销了某区法院的决定，责令其开庭审理。庭审中，杨某提

出笔迹鉴定，鉴定结论证明合同、当票以及收条落款处的签字非杨某笔迹，法

院遂驳回典当公司的诉讼请求。

问题：

6、该合同约定的“借款期或借款展期届满后30日内，杨某不履行债务的，典

当公司有权将房产收归已有”是否有效?为什么?

7、该案中的公证文书是否可以直接作为证据使用?为什么?

8、公证机关的公证行为是否符合法律规定?如果不符合法律规定，公证机关该

怎样处理该公证文书?

9、《房地产借款抵押合同》约定执行管辖法院是否有法律依据?如果没有法律

依据，怎样确定执行法院?

10、上级人民法院接受杨某的复议是否有法律根据?如果有法律根据，请说明理

由；如果没有法律根据，请说明上级法院应当如何处理，如果执行法院认为有

异议，又应当怎样处理?

三、法律文书题

3、刘明诉周同侵占其遗忘物案

刘明，某省A县B乡政府干部，家住该县B乡小寨村。2003年6月24日下

午1时许，刘明和同事孙武、赵刚三人到周同(家住A县张村镇)开办的位于该

县集贸市场内的好再来餐馆吃饭。饭后，不慎将内装有10000元现金和几张单

据的棕色皮包遗忘在饭店餐桌上。周同在收拾餐桌时，见到该包，经察看内有

现金，即将该包藏匿。约1个小时后，刘明发现丢失皮包，回忆起遗忘在周同

的餐馆里，即和同事三人一同返回餐馆询问，周同矢口否认拾到皮包的事实。

刘明当面表示，如果交出皮包，愿意重谢，周同仍不承认拾到皮包。当晚，刘

明又托与周同丈夫熟悉的王菲前去说合，周