公司章程的制定.pdf

公司章程可以从两种意义上来理解。从实际意义上讲，公司章程

是关于公司组织和行为的基础准则。从形式意义上讲，公司章程是记

载上述基本规则的书面文件。关于章程的法律性质，中外法学家对此

认识不一。从各国公司法对章程的规定要求来看。公司章程是按照公

司法的规定而订立的根本大法。这种根本大法的法律效力主要体现在

以下两个方面：首先，公司章程是规定公司的性质、地位、组织、机

构、权利能力、行为能力、责任能力以及公司对内对外关系的规范性

文件。

其次，章程是公司的纲领和宣言书。公司章程虽然是股东们平等

互利、商议一致的产物，类似于股东与公司、股东与股东之间的特殊

契约，但公司章程毕竟不同于契约，它既是公司的纲领和宣言书，那

么就决定它是公司公之于众的基本文件。公司章程一经订立不仅对股

东、公司内部组织机构的人员(董事、监事、经理)、职工和对以后

参加公司的人员有约束力，在一定条件下，对第三人(公司的外界关

系)也会产生一定的约束力。

公司章程是关于公司组织和行为的基本规范，它不仅是公司的自

治法规，而且是国家管理公司的重要依据。

第一、章程是公司设立的最主要条件和最重要文件。中外公司立

法均明确规定，设立公司必须订立公司章程。公司的设立程序以订立

章程开始，以设立事宜在工商机关登记结束。《中华人民共和国公司

法》第一章第十一条和第二章第十九条等公司设立的有关章节中明确

规定，申请登记的单位应当具备的条件之一即是组织章程。申请公司

开业登记，应当提交组织章程。审批机关和登记机关要对章程进行审

查，以决定是否赋予批准或者赋予登记。公司没有公司章程，不能获

得批准，也不能获得登记。

第二、公司章程是确定公司权利和义务关系的基本法律文件。公

司章程一经有关部门批准，并经公司登记机关核准即对外产生法律效

力。公司依照章程享有各项权利，并承担各项义务；在公司运作中，

符合章程的行为受国家法律的保护，违反章程的行为，有关机关有权

对其进行干预和处罚。目前，我国有的公司的章程对于权利、义务内

容规定的条文不全、含义含糊、难以有效地制约公司活动，且在实际

中缺乏有效的监督机制。《公司法》对于公司章程作了明确规定，公

司的股东或者发起人在制定章程时，必须依照《公司法》的有关规定

办理。使其具有可操作性。

第三、公司章程是公司对外进行经营交往的基本法律依据。从外

部来说，公司活动的规则主要是法律、行政法规，章程则应侧重于公

司内部环境的调整。在公司进行交往中，章程是公司遵循的内外准则。

而且，由于章程规定了公司的组织机构和活动原则及其细则，包括经

营目的、财产状况、权利与义务关系等，这就为投资者、债权人和第

三人与该公司的经济交往提供了条件和资信依据，即：凡依公司章程

而与公司进行经济交往的所有人，依法可以得到有效的保护。

《公司法》是制定公司章程的法律依据，而公司章程所作出的规

定则不能违反《公司法》。

《中华人民共和国公司法》第一章第二条规定“本法所称公司是

指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股分有限公司。“那

么，我们在这里所描述的公司章程的制定，是依照《公司法》，对上

述两种的公司章程的描述，其它暂不赘述。

首先，我们来看有限责任公司的章程。

按照《公司法》第十九条的规定，有限责任公司的章程由公司的

全体出资人(股东)制定。有限责任公司是一种资合与人合的公司，

这种公司注重人的因素，即注重人与人之间的合作，按照国际惯例，

普通是公司的重大问题由公司的全体出资人决定。公司成立以后的出

资人成为公司的股东，也就是说，公司成立以前不能称其为股东，股

东是随着公司的成立而浮现的。从这种意义上讲，有限责任公司的章

程是由全体股东制定的。这里我们需要说明的是，公司章程是要以书

面形式确定下来的，而制定者必须在公司章程上签字盖章，这样一经

制定下来就在公司的出资人之间产生了法律效力，但是，这种法律效

力暂时只是局限于出资人之间，而公司对外的法律效力是在公司于登

记机关登记后才产生的。关于公司章程的法律公证，我国的《公司法》

并没有明确要求，这就是说，公司章程可以经过公证，也可以不公证，

是否公证由公司自己决定，公司进行公证并不说明公司章程已经发生

法律效力，判断公司章程是否发生法律效力，主要是看其是否经过所

有出资人的签字盖章和公司在登记机关的登记。

我们再来看股分有限公司的公司章程。

《中华人民共和国公司法》第三章第七十三条规定，股分有限公

司由“发起人制订公司章程，并经创立大会通过”；