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公司章程可以从两种意义上来理解。从实际意义上讲,公司章程
是关于公司组织和行为的基础准则。从形式意义上讲,公司章程是记
载上述基本规则的书面文件。关于章程的法律性质,中外法学家对此
认识不一。从各国公司法对章程的规定要求来看。公司章程是按照公
司法的规定而订立的根本大法。这种根本大法的法律效力主要体现在
以下两个方面:首先,公司章程是规定公司的性质、地位、组织、机
构、权利能力、行为能力、责任能力以及公司对内对外关系的规范性
文件。
其次,章程是公司的纲领和宣言书。公司章程虽然是股东们平等
互利、商议一致的产物,类似于股东与公司、股东与股东之间的特殊
契约,但公司章程毕竟不同于契约,它既是公司的纲领和宣言书,那
么就决定它是公司公之于众的基本文件。公司章程一经订立不仅对股
东、公司内部组织机构的人员(董事、监事、经理)、职工和对以后
参加公司的人员有约束力,在一定条件下,对第三人(公司的外界关
系)也会产生一定的约束力。
公司章程是关于公司组织和行为的基本规范,它不仅是公司的自
治法规,而且是国家管理公司的重要依据。
第一、章程是公司设立的最主要条件和最重要文件。中外公司立
法均明确规定,设立公司必须订立公司章程。公司的设立程序以订立
章程开始,以设立事宜在工商机关登记结束。《中华人民共和国公司
法》第一章第十一条和第二章第十九条等公司设立的有关章节中明确
规定,申请登记的单位应当具备的条件之一即是组织章程。申请公司
开业登记,应当提交组织章程。审批机关和登记机关要对章程进行审
查,以决定是否赋予批准或者赋予登记。公司没有公司章程,不能获
得批准,也不能获得登记。
第二、公司章程是确定公司权利和义务关系的基本法律文件。公
司章程一经有关部门批准,并经公司登记机关核准即对外产生法律效
力。公司依照章程享有各项权利,并承担各项义务;在公司运作中,
符合章程的行为受国家法律的保护,违反章程的行为,有关机关有权
对其进行干预和处罚。目前,我国有的公司的章程对于权利、义务内
容规定的条文不全、含义含糊、难以有效地制约公司活动,且在实际
中缺乏有效的监督机制。《公司法》对于公司章程作了明确规定,公
司的股东或者发起人在制定章程时,必须依照《公司法》的有关规定
办理。使其具有可操作性。
第三、公司章程是公司对外进行经营交往的基本法律依据。从外
部来说,公司活动的规则主要是法律、行政法规,章程则应侧重于公
司内部环境的调整。在公司进行交往中,章程是公司遵循的内外准则。
而且,由于章程规定了公司的组织机构和活动原则及其细则,包括经
营目的、财产状况、权利与义务关系等,这就为投资者、债权人和第
三人与该公司的经济交往提供了条件和资信依据,即:凡依公司章程
而与公司进行经济交往的所有人,依法可以得到有效的保护。
《公司法》是制定公司章程的法律依据,而公司章程所作出的规
定则不能违反《公司法》。
《中华人民共和国公司法》第一章第二条规定“本法所称公司是
指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股分有限公司。“那
么,我们在这里所描述的公司章程的制定,是依照《公司法》,对上
述两种的公司章程的描述,其它暂不赘述。
首先,我们来看有限责任公司的章程。
按照《公司法》第十九条的规定,有限责任公司的章程由公司的
全体出资人(股东)制定。有限责任公司是一种资合与人合的公司,
这种公司注重人的因素,即注重人与人之间的合作,按照国际惯例,
普通是公司的重大问题由公司的全体出资人决定。公司成立以后的出
资人成为公司的股东,也就是说,公司成立以前不能称其为股东,股
东是随着公司的成立而浮现的。从这种意义上讲,有限责任公司的章
程是由全体股东制定的。这里我们需要说明的是,公司章程是要以书
面形式确定下来的,而制定者必须在公司章程上签字盖章,这样一经
制定下来就在公司的出资人之间产生了法律效力,但是,这种法律效
力暂时只是局限于出资人之间,而公司对外的法律效力是在公司于登
记机关登记后才产生的。关于公司章程的法律公证,我国的《公司法》
并没有明确要求,这就是说,公司章程可以经过公证,也可以不公证,
是否公证由公司自己决定,公司进行公证并不说明公司章程已经发生
法律效力,判断公司章程是否发生法律效力,主要是看其是否经过所
有出资人的签字盖章和公司在登记机关的登记。
我们再来看股分有限公司的公司章程。
《中华人民共和国公司法》第三章第七十三条规定,股分有限公
司由“发起人制订公司章程,并经创立大会通过”;
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