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国家统一法律职业资格考试卷二模拟题468

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.?经常居所在天津的德国公民托马斯家中失窃名画，（江南博哥）该画后被中国公民李伟在韩国艺术品市场购得，后托马斯得知李伟将画带回中国并委托拍卖公司在天津拍卖。现托马斯欲通过诉讼要回该画作，下列哪一说法是正确的?______

A.托马斯的诉讼行为能力应适用德国法来判断

B.该案件的准据法应当在与案件有实际联系的德国法、中国法以及韩国法中进行选择

C.当双方当事人不能就准据法的选择达成一致时应适用韩国法的法律规定

D.当双方当事人不能就准据法的选择达成一致时应适用法院地法中国法的规定

正确答案：C

[考点]物权的法律适用

??[解析]行为人的行为能力适用经常居所地法，即中国法，A项错误。当事人协议选择准据法时，不需要和案件有实际联系，B项错误。当事人没有对动产物权的准据法进行选择的，适用法律事实发生时动产所在地的法律，在本案中就是韩国法，C项正确，D项错误。

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2.?依据《专利法》，下列哪一说法是错误的?______

A.小商执行本单位的任务所完成的时空穿梭机为职务发明创造，该时空穿梭机申请专利的权利属于该单位

B.小商利用本单位的物质技术条件所完成的光速飞船，单位与小商订有合同，申请专利的权利和专利权的归属于小商，该约定有效

C.小商同日对智能手表发明既申请实用新型专利又申请发明专利，如先获得的实用新型专利权尚未终止，且小商声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权

D.小商同日对智能手表发明既申请实用新型专利又申请发明专利，如果小商先获得了实用新型专利权，那么不能再获得发明专利权

正确答案：D

[考点]职务发明创造

??[解析]根据《专利法》第6条第1款规定：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。”A选项正确。

??根据《专利法》第6条第3款规定：“利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。”B选项正确。

??根据《专利法》第9条第1款规定：“同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。”C选项正确，D选项错误。

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3.?甲将一辆汽车以15万元卖给乙，乙付清全款，双方约定七日后交付该车并办理过户手续。丙知道此交易后，向甲表示愿以18万元购买，甲当即答应并与丙办理了过户手续。乙起诉甲、丙，要求判令汽车归己所有，并赔偿因不能及时使用汽车而发生的损失。关于该汽车的归属，下列哪一说法是正确的?______

A.归乙所有，甲、丙应赔偿乙的损失

B.归乙所有，乙只能请求甲承担赔偿责任

C.归丙所有，但甲、丙应赔偿乙的损失

D.归丙所有，但丙应赔偿乙的损失

正确答案：A

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4.?杨杰用300元从家家福商场购买一只电吹风机。使用时因漏电致李某手臂灼伤，花去医药费2000元。经查该电吹风机是汇丰厂生产的。下列哪一表述是正确的?______

A.杨杰可直接起诉汇丰厂要求其赔偿2000元损失

B.根据合同相对性原理，杨杰只能要求家家福商场赔偿2000元损失

C.如杨杰起诉家家福商场，则家家福商场的赔偿范围以300元为限

D.杨杰只能要求家家福商场更换电吹风机，2000元损失则只能要求汇丰厂承担

正确答案：A

[解析]本题考查产品责任、加害给付

??通览四个选项，本题考查的是合同履行中的加害给付以及缺陷产品造成的产品责任。分析每个选项，可得：

??(1)A选项，根据《民法典》第1203条“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”由此得知，汇丰厂生产的产品存在缺陷，致人损伤，生产者与销售者承担不真正连带责任。故A选项正确。

??(2)B选项，杨杰与家家福商场之间存在买卖合同关系，如果主张违约责任，则要受到合同相对性的限制，只能对家家福商场主张。但是杨杰与汇丰厂家之间存在侵权关系，如主张产品侵权则不受合同相对性限制，可以直接请求汇丰厂承担责任。故B选项错误。

??(3)C选项，根据《民法典》第1179条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡