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Ⅰ.国际法(11分)
一、导论
(一)渊源(表现形式)
1.独立渊源:国际法院据以判案的依据
(1)国际条约(某某公约),约束缔约国;
(2)国际习惯,约束所有国家,形成须慎重;
物质要素:反复实践;心理要素:法律确信。二者缺一不可。
没有时间要素,不一定需要很长时间形成,短时间内也可以形成国际习惯。
证明国际习惯存在须找证据。
国际习惯写不写入公约,所有国家都须遵从。
(3)一般法律原则(低频考点),隐藏在各国法律中,不是强行性原则;
禁止反言原则、善意原则、不当得利返还原则等。
2.不是渊源的(不能作为之后判决的依据):司法判例。
(二)基本原则
具有强行法性质,但不是所有强行规则都是国际法基本原则。
1.国家主权平等
对内最高权,对外独立权。
自保权:自卫和国防。
适用于网络空间。
2.互不干涉内政
内政:该事项本质上是否属于国内管辖;
国家在该事项中的行为是否违反国际法规则和原则。
3.不得使用威胁和武力
包括禁止进行侵略战争的宣传。
使用武力例外(不是绝对禁止武力):自卫、安理会授权可使用武力。
使用武力条件:收到武力进攻进行时、必要性和相称性。
4.和平解决国际争端
国家间发生争端时,首先利用和平手段解决;
对一国国家内武装叛乱组织,不适用和平原则。
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5.民族自决原则
独立权:严格适用于殖民地的民族独立。
对于一国国内民族的分离、分立活动,民族自决原则并没有为其提供任何国际法依
据。
6.善意履行国际义务(约定必守)
(三)国际法在中国国内适用问题
1.民商事范围内,条约优先,直接适用,没有其他报审程序,不需要法院审判委员
会讨论决定。
2.其他领域内,条约没有优先权。
仅在民商事领域内可直接适用国际条约。
二、国际法律主体与国际法律责任
(一)国际法律主体
1.主权国家
国际法上的国家构成要素
(1)定居的居民;
(2)确定的领土(有领土争端不影响其他大部分确定的领土);
(3)政府(可能暂时流亡不在国内);
(4)主权(不可缺失);
联邦制(一国)、邦联制(多国)
国家基本权利:管辖权
(1)属地管辖权(属地优越,管外国人在本国领土内犯罪);
(2)属人管辖权(国籍,管本国人在外国犯罪);
(3)保护性管辖权(管外国人在外国犯罪,结果及于本国);
实现途径:该嫌疑人进入受害国范围内、请求所在国引渡,不能跨境直接抓捕。
(引渡:无条约,则无义务。双重犯罪原则,在双方国家都认为是犯罪。)
(4)普遍性管辖权(在别国领域范围内、没有任何国家管辖权的区域内犯罪);
针对战争、海盗等国际罪行。
2.政府间国际组织(如联合国)
非政府间国际组织不是国际法主体。
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政府间国际组织的国际主体地位与国家是平等的,联合国与各国主权地位也是平等
的,没有天然的能力管其他国家,必须依靠签订联合国宪章约束;条约登记后才可
以成为联合国国际法院裁判的依据。
(二)国家主权豁免
1.绝对豁免:非经一国同意,国家的行为及其财产不受或免受他国管辖;
绝对豁免是有效的国际习惯法规则,约束所有国家。
相对豁免(不适用):区分商业行为与非商业行为。
商业行为不豁免,国家行为豁免。
2.国家豁免一般原则:一国本身及其财产,遵照公约的规定,在另一国法院享有管
辖豁免。即管辖豁免+执行豁免。
放弃管辖豁免不认为放弃执行豁免(绝对豁免或相对豁免均不放弃)。
一事一放弃,一案一放弃。执行豁免需要国家明示才能确认放弃。
明示放弃豁免:自愿、明确、确定。
默示放弃豁免:出庭应诉、实质性答辩、反诉、作为利害关系人参与诉讼等。
选择管辖权与选择适用法律应区分看待。
(三)承认和继承(高频考点)
1.承认:一国单方面行为,一国的承认不是被承认国构成国际法上国家的条件。
(1)对政府的承认(无领土的变更):有效统治,人民惯常服从;
承认新政府,对旧政府的承认自动撤销。
对国家的承认(有领土的变更):具有追溯力。一旦承认,不得撤销。
独立、合并、分立(原国家不在)、分离(原国家还在)。
(2)两国正式建交(发布公报)、签订正式政治性条约(非商贸条约):法律的承认,
不得随时撤销。
断交
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