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涉外合同约定适用法律

由我国知识产权制度建设起步较晚，科研机构等创新主体的知识产权

意识尚待加强，出现过一些出资“购买”的技术无法自由使用、未能对

国内技术发展起到应有作用的情况。本文从国内委托方的利益出发，

阐述涉外委托技术开发合同中的不侵权承诺、技术权利的分配、专利

申请和保护等涉及知识产权事项的约定策略，包括约定的思路和实现

该思路的表述，以期对此类合同的谈判和签订有所参考。

随着高新技术的飞速发展，全球化技术合作愈加紧密，在充足的经费

支持下，为了加快某项技术的研究进程，国内的科研机构会选择委托

国外的科研机构进行研究开发。此时需要通过签订委托技术开发合同，

明确开发工作的范围、研发进度、费用支付等，确保委托方能够获取

作为研发成果的技术。但技术开发不同产品采购，技术的获取往往不

是最终目的，委托方还需要考虑后续技术的使用、进一步开发、相关

法律权利的取得和保护等。而长期以来，由我国知识产权制度建设起

步较晚，科研机构等创新主体的知识产权意识尚待加强，出现过一些

出资“购买”的技术无法自由使用、未能对国内技术发展起到应有作用

的情况。为避免此类情况的发生，需要在委托开发合同中设置有利国

内委托方的知识产权条款，使得委托方在支付高昂的开发费用之后，

既能够实现技术的更新换代，又能够最大程度地保障技术的自由使用

和实施。

另一方面，作为国外的研究开发方，为了保持自己在本领域的技术竞

争优势，会在合同中对交付给委托方的技术进行种种的权利限制。双

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方博弈之下，委托方要实现自己的合同目的，就需要根据项目需求制

订从高案到低案的谈判策略，在合同谈判中做到心中有底、进退有度，

并将谈判成果采用适当的合同条款固定到合同中，避免合同约定的语

焉不详和歧义性解释。

本文正是基该种考量，从国内委托方的利益出发，阐述涉外委托技术

开发合同中的不侵权承诺、技术权利的分配、专利申请和保护等涉及

知识产权事项的约定策略，包括约定的思路和实现该思路的表述，以

期对此类合同的谈判和签订有所参考。

一、不侵权承诺

作为进行技术开发的研究开发方，应保证技术的使用不会侵犯第三方

的任何知识产权。具体条款可以是：开发方承诺，委托方使用该技术

或利用该技术获得的产品时，免受第三方提出的侵犯其专利权、商标

权、著作权或其他知识产权的起诉；如果委托方使用该技术或利用该

技术获得的产品的过程中被任何第三人诉称侵犯了该第三人的专利

权或任何其他权利，由此可能产生的一切法律责任和经济责任均由开

发方承担。

如果委托方将来对技术的使用仅限中国国内，并且开发方不愿意承诺

全球范围内的不侵权，则可以退而求其次，由开发方承诺在中国的使

用不会侵犯第三方的任何知识产权。

但是，如果开发方谈判地位比较强势，不同意做此承诺，则委托方将

面临相当大的知识产权风险，一旦被诉侵权，不但会被禁止继续使用

该项技术，而且将导致相当大的信誉损失和经济损失。如果委托方在

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充分权衡侵权风险和项目需求的情况下，仍然决定与该开发方合作，

则建议在后续技术使用过程中动态进行知识产权监控，发现侵权可能

性的情况下及时进行更改技术的规避设计或提起专利无效等反制手

段，确保至少在国内使用该技术不会导致侵权。在可能的情况下，积

极申请专利，通过与相关企业的交叉许可，达成互不起诉的约定。

二、技术权利的分配

在技术权利方面，对国内委托方来说，取得技术的所有权是最优选，

取得技术的共有权是次优选，而仅取得技术的使用权则作为不得已